За порушення встановленого законодавчими актами України порядку здійснення ЗЕД передбачена відповідна відповідальність. Так статтею 37 Закону «Про ЗЕД»(55) встановлено два різновиди спеціальних санкцій: індивідуальний режим ліцензування (далі – ІРЛ), та тимчасове припинення ЗЕД. Підставою для застосування ІРЛ та тимчасового припинення ЗЕД є порушення Закону «Про ЗЕД» або пов’язаних з ним законів, виходячи з частини 1 статті 37 Закону «Про ЗЕД»(56). Згідно частини 1 статті 32 Закону «Про ЗЕД»(57) усі суб’єкти ЗЕД та іноземні суб’єкти господарської діяльності несуть відповідальність за порушення Закону «Про ЗЕД» та пов’язаних з ним законів України тільки на умовах та в порядку зазначених законами України. Таким чином ІРЛ та тимчасове припинення ЗЕД а також інші спеціальні санкції передбачені ст. 37 Закону «Про ЗЕД» можуть застосовуватись тільки за порушення Закону «Про ЗЕД» або пов’язаних з ним законів, застосування цих санкцій за порушення положень указів Президента, постанов Кабінету Міністрів та інших підзаконних актів, якщо ці положення не передбачені у вказаних вище законах, не відповідає Закону «Про ЗЕД», отже є неправомірним. Цей висновок має важливе практичне значення в тих випадках, коли до суб’єкту ЗЕД застосовують спеціальні санкції, наприклад за порушення якогось указу Президента або постанови Кабінету Міністрів.
*** если эти положения не предусмотрены законами о ВЭД. В этих случаях соответствующий субъект ВЭД может обращаться в судебные органы для признания незаконным применения таких санкций, их отмены и возмещения причиненных этими санкциями убытков.
Итак, перейдем к более конкретному анализу применения каждой из рассматриваемых специальных санкций — индивидуального режима лицензирования и временной остановки ВЭД. Во исполнение положений Закона) «О ВЭД» МВЭСторг своим приказом от 05.06.95 г. №103 (с последующими изменениями) утвердил положение о порядке применения к субъектам внешнеэкономической деятельности специальных санкций — временной остановки ВЭД и применения индивидуального режима лицензирования за нарушения действующего законодательства Украины в сфере внешнеэкономических отношений и валютного регулирования (далее — Положение 1), которым введен порядок применения указанных специальных санкций, контроль за их исполнением.
Временная остановка ВЭД является более суровой санкцией по сравнению с индивидуальным режимом лицензирования, а поэтому и должна применяться за более грубые нарушения законов о ВЭД. В абзаце пятом части первой ст. 37 Закона «О ВЭД» говорится, что временная остановка ВЭД применяется в случаях нарушения Закона «О ВЭД» или связанных с ним законов Украины, проведения действий, которые могут навредить интересам национальной экономической безопасности (понятие «национальная экономическая безопасность», при желании, может быть истолковано довольно широко для применения рассматриваемой санкции).
В п.2.1 Положения 1 более конкретизированы случаи, при которых может применяться санкция — временная остановка ВЭД. Согласно части второй этого пункта данная санкция применяется в случаях:
— нарушения субъектом ВЭД и иностранным субъектом хозяйственной деятельности налогового, валютного, таможенного и другого законодательства относительно деятельности в сфере ВЭД (в Положении 1 употреблен термин «законодательство», который трактуется более широко, чем понятие «закон», однако необходимо помнить, что Законом «О ВЭД» предусмотрено применение рассматриваемой санкции за нарушение только законов о ВЭД, а поэтому попытки применения этой санкции за нарушения других нормативных актов, чем законы Украины, противоречат Закону «О ВЭД»);
— в случае выявления валютных ценностей, размещенных с нарушением установленного порядка на счетах и вкладах за пределами Украины;
— других нарушений Закона «О ВЭД» или связанных с ним законодательных актов Украины, проведения действий, которые могут навредить интересам национальной экономической безопасности.
Специальная санкция — временная остановка ВЭД — предусматривает лишение права наниматься ВЭД субъектов всех форм собственности и иностранных субъектов хозяйственной деятельности при проведении экспортных/импортных операций с товарами (услугами). Эта санкция применяется как к субъектам ВЭД Украины, так и к иностранным субъектам хозяйственной деятельности.
Индивидуальный режим лицензирования согласно абзацу четвертому части первой ст.37 Закона «О ВЭД». п.3.2 Положения 1 применяется в случаях нарушения положений Закона «О ВЭД», устанавливающих определенные запреты, ограничения или режимы осуществления внешнеэкономических операций по разрешению государства. В п.З.З Положения 1 говорится, что индивидуальный режим лицензирования в отношении украинских субъектов ВЭД в соответствии со ст.37 Закона «О ВЭД» применяется в случаях нарушений действующего законодательства в сфере ВЭД, когда эти нарушения непосредственно не могут навредить интересам национальной экономической безопасности государства (в этом случае в Положении 1 снова употреблен термин «законодательство», когда исходя из Закона «О ВЭД» необходимо употреблять термин «законы», к тому же просматривается попытка расширить основания применения данных санкций, применяя ее за нарушения законодательства в сфере ВЭД, хотя в ст.37 Закона «О ВЭД» недвусмысленно сказано, что эта санкция применяется только за нарушение положений этого Закона).
Индивидуальный режим лицензирования может применяться как к конкретным субъектам ВЭД Украины, так и к иностранным субъектам хозяйственной деятельности.
В п.3.2 Положения 1 говорится, что в случае применения индивидуального режима лицензирования субъекту хозяйственной деятельности необходимо получить индивидуальное письменное разрешение МВЭСторга на осуществление экспортной/импортной операции. В П.6.1 этого же Положения более четко указана суть индивидуального режима лицензирования как санкции. Согласно этому пункту индивидуальному лицензированию подлежат все без исключения виды внешнеэкономических операций, предусмотренных ст.4 Закона «О ВЭД», осуществляемые субъектами хозяйствования, к которым применен режим индивидуального лицензирования.
Указанные санкции действуют до момента применения практических мер, гарантирующих выполнение Закона. Это положение появилось в Законе «О ВЭД» согласно изменениям, внесенным в него Законом Украины «О внесении изменений в Закон Украинской ССР «О внешнеэкономической деятельности» от 22.12.98 г. № 335-ХIV, До этого действовала норма, согласно которой данные санкции могли применяться на срок не более шести месяцев с даты вынесения соответствующего решения МВЭСторгом. Таким образом, внесенное изменение в Закон «О ВЭД» определенным образом ужесточает характер специальных санкций, так как не ограничивает срока их действия (теперь они могут действовать дольше шести месяцев).
Под указанными «практическими мерами, гарантирующими выполнение Закона «О ВЭД» следует, скорее всего, понимать устранение субъектом ВЭД тех нарушений, за которые к нему были применены специальные санкции.
В п. 1 Положения 1 также указывается, что применение санкций осуществляется МВЭСторгом на основании официальных представлений со стороны правоохранительных, таможенных или налоговых органов Украины (указание в этом же пункте на то, что санкции применяются на срок до 6 месяцев, следует считать утратившим силу). Полученные МВЭСторгом официальные представления от уполномоченных органов рассматриваются, анализируются в соответствующих управлениях министерства, и при наличии достаточных оснований в конечном итоге издается приказ МВЭСторга о применении той или иной санкции. Таким образом, официальное представление уполномоченного государственного органа нельзя рассматривать как достаточное и безусловное основание для принятия МВЭСторгом решения о применении специальных санкций.
Применению рассматриваемых специальных санкций к украинским и иностранным субъектам ВЭД может предшествовать официальное предупреждение со стороны МВЭСторга о возможных санкциях за конкретный нарушения в сфере ВЭД или валютного регулирования. В отдельных случаях (но не во всех) для получения дополнительной информации при рассмотрении вопроса о применении санкций МВЭСторгом могут приглашаться представители соответствующих украинских или иностранных субъектов ВЭД.
Так, например, установлено, что в случае получения МВЭСторгом информации от Национального банка Украины или Государственной таможенной службы Украины относительно нарушения субъектом ВЭД сроков расчетов, установленных Законом Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте», МВЭСторгом издается приказ о предупреждении субъектов ВЭД о приведении хозяйственной деятельности в соответствие с требованиями законодательства и о возможности по представлению уполномоченных органов применения к ним специальных санкций, предусмотренных ст.37 Закона «О ВЭД».
Приказ МВЭСторга о применении (или досрочной отмене) специальных санкций в трехдневный срок доводится до сведения:
— органа, который направил официальное представление;
— Государственной налоговой администрации Украины;
— Государственной таможенной службы Украины;
— областного управления внешнеэкономических связей по месту регистрации субъекта ВЭД;
— субъекта ВЭД.
В Положении 1 предусмотрена возможность досрочной отмены специальных санкций. Однако, исходя из того, что недавними изменениями в Законе «О ВЭД» устранено ограничение срока действия специальных санкций, а МВЭСторг еще не внес соответствующих изменений в Положение 1, описанная ниже процедура на данный момент может стать единственным законным способом отмены действия специальных санкций.