Государственная регистрация юридических лиц при их создании путем реорганизации существующего юридического лица осуществляется по правилам гл. V Закона № 129-ФЗ.
В порядке исключения из общего явочно-нормативного порядка при создании некоторых видов организаций законом может быть установлена необходимость соблюдения разрешительного порядка. Для образования юридического лица в таких случаях учредителям необходимо до государственной регистрации юридического лица получить согласие (решение, разрешение) от органа, уполномоченного на это соответствующим нормативным актом. Разрешительный порядок устанавливается в целях защиты публичных интересов. К примеру, для банков такой порядок установлен, прежде всего, для защиты прав широкого круга лиц, которые будут доверять этим организациям свои денежные средства (ст.12 ФЗ о банках и банковской деятельности). При создании коммерческих организаций, которые могут занять доминирующее положение на рынке определенного товара (услуги), необходимость согласия антимонопольного органа установлена в целях поддержания и защиты конкуренции на этом рынке[27].
Таким образом, изучив законодательство Российской Федерации о юридических лицах, в данной главе можно сделать следующие выводы.
Юридическое лицо - это субъект права, созданный для определенных целей по правилам, установленным законом, и в соответствии с законом признаваемый таковым государственной властью и всеми участниками гражданских правоотношений. Юридическое лицо считается созданным с момента его государственной регистрации.
Действующее законодательство раскрывает основные признаки юридического лица. Юридическое лицо должно иметь в собственности, хозяйственном ведении или оперативном управлении обособленное имущество, отвечает по своим обязательствам этим имуществом, может от своего имени приобретать и осуществлять имущественные и личные неимущественные права, нести обязанности, быть истцом и ответчиком в суде.
Юридическое лицо как субъект гражданского права обладает гражданской правосубъектностью, т.е. правоспособностью и дееспособностью, которые у юридического лица, в отличие от граждан возникает одновременно, с момента его государственной регистрации.
Юридическое лицо совершает сделки через свои органы: лицо (единоличный орган) или группа лиц (коллегиальный орган), которые без доверенности представляют интересы юридического лица в отношении с третьими лицами.
Процесс образования юридического лица включает действия лиц, инициирующих его создание, и уполномоченных государственных органов, придающих этой инициативе юридическую силу. В зависимости от степени участия первой или второй группы субъектов в процессе создания юридического лица выделяются несколько способов образования юридических лиц: явочный, распорядительный, явочно-нормативный и разрешительный.
В настоящее время в Российской Федерации для создания юридического лица используется явочно-нормативный способ, а также, для некоторых юридических лиц, чья деятельность может затронуть публичные интересы, - разрешительный порядок, в целях защиты прав широкого круга лиц.
Глава 2 Актуальные вопросы применения норм российского гражданского права при создании юридических лиц
§ 1 Особенности подготовительного этапа создания юридических лиц
Подготовительная стадия создания юридического лица является наиболее ответственной и сложной для лиц, решивших создать юридическое лицо. На этом этапе определяется, в какой именно организационно-правовой форме будет создано юридическое лицо, каково будет его название, разрабатываются учредительные документы организации.
На этой стадии, по словам В.А. Захарова, влияние на формирование правоспособности юридического лица оказывают прежде всего следующие моменты: ограничения, предусмотренные в законодательстве; цели деятельности юридического лица; воля самих субъектов (учредителей)[28].
Приведенная характеристика первого этапа не отражает полноты его содержания. Более предпочтительной представляется несколько иная схема, а именно: прежде всего, возникает потребность в создании юридического лица у субъектов (учредителей) для осуществления каких-либо целей (производство какой-либо продукции, оказание различного вида услуг и т.д.); затем, с учетом целей создания и в соответствии с нормами российского законодательства, побирается наиболее подходящая для планируемых целей деятельности конструкция («модель») – организационно-правовая форма, в которой и будет функционировать юридическое лицо.
Подготовительный этап представляет собой формирование и «закрепление» в требуемых законодательством документах пожеланий инициаторов процесса возникновения данного субъекта права (учредителей) относительно необходимых вопросов деятельности будущей организации.
Таким образом, данный этап можно условно разделить на две составные части: «творческую» и как следствие воплощения наработанных решений – «документарную» - оформление результатов в соответствующих документах (решение о создании, учредительные документы).
После выбора наиболее оптимальной организационной модели будущего юридического лица решаются такие вопросы, как выбор названия организации, подбор адреса места нахождения, подготовка учредительных документов и совершение иных действий, предусмотренных законодательством при создании юридических лиц данной организационно-правовой формы.
Говоря о выборе организационно-правовой формы юридического лица, прежде всего следует отметить, что в законодательстве Российской Федерации отсутствует определение данного понятия, одновременно с этим выбор организационно-правовой формы, характеризует содержание правосубъектности юридического лица – именно ею определяются как права и обязанности самой организации, так и объем прав и обязанностей участников, а также порядок управления юридическим лицом и ряд иных вопросов.
Гражданским законодательством произведена классификация юридических лиц на коммерческие и некоммерческие в зависимости от основной цели деятельности – направлена ли она на извлечение прибыли (для коммерческих) или же нет (некоммерческие)[29]. Так, некоммерческие организации могут осуществлять предпринимательскую деятельность (т.е. быть субъектом отношений, складывающихся в сфере предпринимательства) лишь в том случае, когда это служит и соответствует целям их создания[30]. Следовательно, данное разграничение характеризует объем и содержание правоспособности юридического лица.
В связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица (например, полное товарищество и общество с ограниченной ответственностью – ч. 1, 2 п. 2 ст. 48 ГК РФ), право собственности или иное вещное право (государственные и муниципальные унитарные предприятия, финансируемые собственником учреждения – ч. 3 п. 2 ст. 48 ГК РФ) и не иметь имущественных прав – п. 3 ст. 48 ГК РФ (например, автономная некоммерческая организация).
Таким образом, одним из отличий юридических лиц различной организационно-правовых форм является объем и содержание прав учредителей (участников) в отношении конкретного юридического лица.
Еще одна не мало важная отличительная особенность различных организационно-правовых форм организаций – ответственность учредителей. Так, например, в полном товариществе участники несут ответственность по обязательствам созданного или юридического лица, а участники общества с ограниченной ответственностью и автономной некоммерческой организации – нет.
Также, в зависимости от организационно - правовой формы юридического лица, различно и управление организацией. Например, в полном товариществе управление осуществляется по общему согласию всех участников. Если учредительным договором не установлено иное, каждый участник вправе действовать от имени товарищества[31].
Высшим органом управления общества с ограниченной ответственностью является общее собрание участников, а текущее руководство деятельностью общества осуществляет подотчетный ему исполнительный орган, который может быть избран и не из числа участников[32].
Управление автономной некоммерческой организацией осуществляет коллегиальный высший орган управления. При этом лица, являющиеся работниками некоммерческой организации, не могут составлять более чем одну треть общего числа членов коллегиального высшего органа управления автономной некоммерческой организацией[33].
Изложенный материал позволяет выделить прежде всего следующие основания различия юридических лиц в зависимости от организационно-правовой формы:
- объем и содержание правоспособности;
- объем и содержание прав и обязанностей участников юридического лица;
- ответственность участников юридического лица по его обязательствам;
- организация и порядок управления юридическим лицом.
Кроме того, при выборе организационно-правовой формы организации, необходимо учитывать ограничения установленные законодательством. Например, коммерческую организацию учредители могут создать в любой организационно - правовой форме, кроме случаев, установленных законодательством. При этом в законодательных актах устанавливаются:
- запреты или ограничения на использование тех или иных коммерческих организаций для осуществления отдельных видов предпринимательской деятельности. Так, в силу ст. 4 ФЗ « Об аудиторской деятельности» аудиторские организации могут иметь любую организационно-правовую форму, предусмотренную законодательством РФ, за исключением формы открытого акционерного общества;