Гражданский кодекс Республики Беларусь в ст.24 дает следующее перечисление признаков юридического лица: "Юридическими лицами признаются организации, которые обладают обособленным имуществом, могут от своего имени приобретать имущественные и личные неимущественные права и нести обязанности, быть истцами и ответчиками в суде, хозяйственном или в третейском суде". [42]
Это - четыре базовых признака, основополагающих при выяснении вопроса, является ли данная организация юридическим лицом. Отсутствие хотя бы одного из них означает невозможность подобного признания.
Что же касается признака самостоятельной воли и ответственности, то во многом действие этих признаков лишь предполагается, а на практике законодательство вносит свои особенности, дополнения, ограничения и исключения в их действия. Так, например, положение об абсолютной самостоятельности юридического лица коммерческого характера во многом ограничено предписаниями антимонопольного законодательства разных стран, а в некоторых случаях по долгам юридического лица отвечает государство в лице созданных им органов-собственников имущества. Статья 55 Закона "о собственности в Республике Беларусь" от 11.12.90: "Государственное учреждение (организация) отвечает по обязательствам находящимся в его распоряжении денежными средствами и имуществом. При недостаточности у государственного учреждения (организации) средств ответственность по его обязательствам несет собственник соответствующего имущества". [43]
Прежде всего, при создании нового юридического лица необходимо прояснить вопрос о том, какие юридические лица вообще могут быть созданы по действующему законодательству в Республике Беларусь. Следует отметить, что единого нормативного акта, регулирующего вопросы образования юридических лиц (такие, например, как собственно процесс, порядок образования юридического лица гражданином или группой граждан, учредительский состав юридического лица и прочие), на данный момент не существует, в проекте же гражданского кодекса Республики Беларусь планируются статьи, характеризующие образование и отдельные виды юридических лиц. Законодательством не предусмотрен перечень юридических лиц, которые могут быть созданы, но имеется общее правило, согласно которому в Республике Беларусь допускается создание любых юридических лиц, кроме запрещенных законодательством, причем, как правило, эти юридические лица могут быть созданы в любой форме. Некоторые юридические лица могут создаваться только в одной форме, но в таком случае для этого необходимо прямое указание в законодательном акте. Например, фондовая биржа может быть образована только в форме открытого акционерного общества (ст.25 Закона "о ценных бумагах и фондовых биржах" от 12.03.92): "Фондовая биржа должна быть образована в форме открытого акционерного общества". Деятельность юридического лица может быть любой, за исключением отдельных видов юридических лиц, которые создаются для осуществления только одного вида деятельности (например, аудиторские организации - только для осуществления аудиторской деятельности). [44]
Не всякой юридическое лицо может быть создано - законодательством накладываются определенные ограничения. Так, в соответствии со ст.23 Закона "Об иностранных инвестициях на территории Республики Беларусь" [45] от 14.11.01 существует два вида предприятий с иностранными инвестициями: иностранные предприятия (доля иностранных инвестиций составляет 100%) и совместные предприятия (менее 100%), и образование иностранных предприятий запрещено, если они являются страховыми или перестраховочными: "Доля иностранных инвестиций в уставном фонде страховых компаний не должна превышать 49 процентов". Ст.5 Конституции [46] косвенно запрещает образование таких видов юридических лиц, как политические партии и общественные объединения, "имеющих целью насильственное изменение конституционного строя либо ведущих пропаганду войны, социальной, национальной и расовой вражды". Кроме того, некоторые юридические лица создаются исключительно государством, а не юридическими или физическими лицами - основанием для этого ограничения служит перечень имущества, не подлежащего разгосударствлению или приватизации. Образование юридического лица может осуществляться либо посредством его учреждения, либо посредством реорганизации уже существующего юридического лица.
Как уже было отмечено, единого акта законодательства Республики Беларусь, регулирующего образование юридических лиц, не существует. Имеются лишь акты законодательства, которые определяют порядок образования отдельных видов юридических лиц.
Так, порядок создания предприятий, организаций, учреждений, имущество которых находится в республиканской собственности, а также объединений (в том числе концернов), в состав которых входят эти предприятия, установлен Положением, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 7 декабря 1993 г. №824. [47]
Общие условия и порядок создания предприятий независимо от формы собственности, на основе которой они образуются, определены разделом II Закона Республики Беларусь "О предприятиях в Республике Беларусь" от 14.12.2000г. [48]
Особенности образования арендных предприятий определены Законом "Об аренде" от 12.12.2000г.) [49], а акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью и обществ с дополнительной ответственностью - Законом "об акционерных обществах, обществах с ограниченной ответственностью и обществах с дополнительной ответственностью" от 9.12.2002г.) [50].
Имеются также подзаконные нормативные акты, определяющие порядок государственной регистрации предприятий и организаций в Республике Беларусь. Важнейшим из них ранее являлось положение о государственной регистрации субъектов хозяйствования, потребительских кооперативов, регистрации изменений и дополнений, вносимых в их учредительные документы, утвержденное постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 11 июня 1993 г. N387), ныне оно приостановлено в связи с указом Президента Республики Беларусь "О некоторых мерах по упорядочению деятельности субъектов хозяйствования" от 24.05.94 №208. [51]
Образование общественных объединений, пользующихся правами юридического лица, регулируется Законом "Об общественных объединениях" от 4.10.94. [52]
Статья 27 ГК предусматривает, что "юридическое лицо действует на основании устава (положения)". Эта статья требует уточнений, которые следуют из законодательства РБ. Отдельные виды юридических лиц действуют на основании договора о совместной деятельности по созданию юридического лица и устава (например, общество с ограниченной ответственностью). Есть и такие юридические лица, которые действуют только на основании учредительного договора. Точнее и более полно был решен вопрос об учредительных документах юридического лица в ч.2 ст.13 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик: "Юридическое лицо действует на основании устава, либо учредительного договора и устава, либо только учредительного договора. [53, c.228] В случаях, предусмотренных законодательными актами, юридическое лицо может действовать на основании общего положения об организациях данного вида". Аналогичная норма содержится в ГК Российской Федерации (ст.52).
К основным учредительным документам, таким образом, относятся устав и (а в ряде случаев - или) учредительный договор. Наличие у юридического лица учредительных документов является одним из требований, предъявляемых законом к их созданию и деятельности. Учредительные документы юридического лица имеют две важные функции. Во-первых, выполняя внешнюю, представительскую функцию, они доводят до всеобщего сведения информацию об особенностях формы данного юридического лица, его правоспособности, наименовании, организационной структуре, месте его нахождения и другие сведения, которые могут иметь значение. Такие сведения, как правило, играют большую роль для лиц, вступающих в сделки с юридическим лицом. В случае изменения содержащихся в учредительных документах положений новые правила вступают в силу для третьих лиц только после их государственной регистрации. При этом в ситуации, когда третьи лица будут действовать в своих отношениях с юридическим лицом, изменения в учредительные документы которого еще не зарегистрированы, с учетом таких изменений, данное юридическое лицо не может оспаривать эти действия третьих лиц. Во-вторых, выполняя внутреннюю функцию, они определяют отношения между учредителями юридического лица по поводу их участия в формировании имущества, распределении прибыли юридического лица, управлении им и т.д. Так, например, в учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия распределения между участниками прибыли и убытков, управления его деятельностью, условия и порядок выхода учредителей из его состава.
Устав юридического лица определяет задачи, цели, подчиненность, внутреннюю структуру, систему органов и их компетенцию, местонахождение, наименование юридического лица и содержит некоторые другие сведения о нем. Требования, предъявляемые к уставу юридического лица, определяются законами о соответствующем виде юридических лиц - общего законодательного акта нет. Например, требования к уставу предприятия определены ст.20 Закона "О предприятиях в Республике Беларусь". Согласно этой статье устав предприятия утверждается собственником или уполномоченным им органом. В уставе предприятия должны содержаться: указания на собственника предприятия, наименование и вид предприятия, его местонахождение, цели деятельности, перечень органов управления и их компетенцию, размер уставного фонда, порядок образования имущества предприятия и условия распоряжения этим имуществом, порядок распределения прибыли (дохода), условия реорганизации и ликвидации предприятия. Из нее исключены указания на необходимость определять в уставе предмет деятельности предприятия.