2. Задержание должно осуществляться после совершения преступления, но до истечения сроков исковой давности.
3. Необходимость причинения вреда, в сложившейся обстановке, только таким способом можно достичь цели задержания.
4. Достижение цели задержания – доставление в органы государственной власти.
5. Вред, причиненный должен быть равен или меньше вреда причиненного лицом путем совершения преступления.
В отличие от необходимой обороны и крайней необходимости, в ГК РФ нет специальной статьи, которая регламентировала бы возможность возмещения вреда причинителем. Данный вопрос урегулирован статьей 1069 ГК РФ. В случае правомерного задержания лица совершившего преступления, вред причиненный сотрудником ОВД не будет возмещаться с ОВД, а вследствие и сотрудника. Когда же сотрудник причиняет вред при задержании лица совершившего преступления, действуя в рамках уголовного закона, но нарушая другие нормативно правовые акты, в частности закон «о милиции», лицо потерпевшее может потребовать возмещение вреда. В данном случае происходит конкуренция норм, норм закона «о милиции» и уголовного закона. Очевидно, что приоритет должен отдаваться последним.[21]
Причинение вреда при задержании до принятия соответствующих уголовно-правовых норм (статься 38 УК РФ) признавалось, как упоминалось, совершенным в состоянии необходимой обороны. Между тем в гражданско-правовом аспекте задержание преступника, на взгляд В. Пономаря, значительно ближе относится к состоянию крайней необходимости. «В самом деле, причинение вреда при задержании преступника есть не что иное, как устранение опасности уклонения от ответственности лица, совершившего преступления, пресечение возможности совершения им новых преступлений. При этом подобные приносящие вред действия совершаются в пользу общественных интересов или в целях защиты прав и свобод отдельных граждан»[22]. В данном случае вопрос о восстановлении вреда причиненного при задержании преступника не решается. Согласно статьи 1067 ГК РФ вред, причиненный в состоянии крайней необходимости может подлежать возмещению. Исходя из этого более рациональным путем выхода из проблемы решение вопроса о возмещении или не возмещении вреда при задержании является поправка в ГК РФ:
Добавить статью 1067.1 следующего содержания: «Причинение вреда при задержании преступника. Не подлежит возмещению вред, причиненный лицу, совершившему преступление, при его задержании, если при этом не были превышены необходимые для этого меры. Объем и размер возмещения вреда, причитающегося потерпевшему в соответствии с данной статьей, должен быть определен судом с учетом степени вины, как потерпевшего, так и причинителя вреда, иных обстоятельств задержания»[23].
Данная поправка конкретно решит вопрос о возмещении вреда в случае его причинения при задержании преступника. А значит, предоставить дополнительные гарантии сотрудникам ОВД, а при использовании предоставленного УК РФ право на причинения вреда при задержании преступника, когда возникнет вопрос о возмещении вреда.
Сотрудник ОВД имеет право причинить вред лицу совершившему преступление, с использованием физической силы, специальных средств и огнестрельного оружия, при условии не допущения превышения необходимых для этого мер. Однако в действующем законодательстве существует пробел, связанный с возмещением вреда, причиненным при задержании лица совершившего преступление. Данный пробел может решить поправка в ГК РФ.
Под физическим принуждением понимается такое воздействие на человека, которое лишает его возможности действовать по своему усмотрению, т.е. руководить своими действиями. Физическое принуждение может заключаться в истязаниях, физических пытках, связывании, запирании, введении инъекций, снотворного и т.д.
Физическое принуждение является обстоятельством, исключающим преступность деяния, при следующих условиях:
1. наличность физического принуждения;
2. направленность физического принуждения на ограничение физических функций принуждаемого лица;
3. действительность физического принуждения;
4. непреодолимый характер физического принуждения. Под непреодолимостью физического принуждения следует понимать воздействие на организм или на свободу передвижения человека, направленное на то, чтобы полностью блокировать его волеизъявление и использовать в качестве орудия или средства для причинения вреда охраняемым законом интересам. Оказать сопротивление такому принуждению человек не в силах. Это может быть связывание, запирание в помещении, применение пыток, причинение вреда здоровью и т.п.
Психическое принуждение - это такое воздействие на психику человека, которое приводит к тому, что лицо не в полной мере может руководить своими действиями.
Наиболее распространенным видом психического принуждения является высказывание разнообразных угроз. Угрозы могут быть нескольких видов. Во-первых, это запугивание человека применением насилия, незаконным лишением свободы или ограничением свободы передвижения. Сюда же относится угроза совершить изнасилование или насильственные действия сексуального характера. Во-вторых, это угроза уничтожения или повреждения имущества, иные угрозы имущественного характера. В третьих, угроза разглашения сведений, которые принуждаемый желает сохранить в тайне, или угроза совершения иных нежелательных для принуждаемого действий.
Физическое или психическое воздействие на другого человека является общественно опасным, осуществляется незаконно и имеет целью принудить его причинить вред охраняемым уголовным законом интересам.
Действие или бездействие, совершенные под влиянием непреодолимого физического принуждения, лишены волевого содержания, поэтому они не могут быть признаны деянием этого лица. Такой человек уголовной ответственности не подлежит. К уголовной ответственности за причинение вреда под влиянием непреодолимого физического принуждения привлекается тот, кто оказал принуждение.[24]
Законодатель не признает непреодолимости психического принуждения, но в связи с этим не получает должной правовой оценки тот факт, что наиболее интенсивные виды психического принуждения способны полностью блокировать волю другого человека. К таким видам психического принуждения (помимо гипноза) относятся непосредственная угроза убийством, применение высокочастотных генераторов, современных психотропных средств, подавляющих волю человека.
Психическое принуждение и физическое преодолимое принуждение исключают УО, если имеются условия крайней необходимости.
В соответствии со статьей 24 закона «о милиции» на сотрудников ОВД распространяется данное обстоятельство исключающего преступность деяния.
Деятельность сотрудника ОВД непосредственно связанна с борьбой с преступностью, в том числе в уголовно-правовом преследовании. Данная деятельность может стать причиной психического и физического воздействия на сотрудника с целью прекращения уголовного преследования. Это может выражаться в угрозе причинения вреда сотруднику ОВД или близким лицам. Под воздействием данного рода, сотрудники ОВД, утратившие возможность руководить своими действиями и причинившие вред охраняемым законом интересам освобождаются от уголовной ответственности.
Однако под воздействием данной угрозы сотрудник может прекратить уголовное преследование в отношении лица совершившего преступление. Статьей 300 УК РФ запрещено незаконно освобождать от уголовной ответственности, прекращать предварительное следствие или дознание в отношении лица подозреваемого или обвиняемого в совершении преступления. Освобождение сотрудником ОВД подозреваемого или обвиняемого, по причине давления на него со стороны подозреваемого, обвиняемого или других лиц, не должно освобождать сотрудника от уголовной ответственности. На первый взгляд это неправомерно, ведь если степень принуждения была такой высокой, что следователь потерял возможность руководить своими действиями, то это является обстоятельство исключающее преступность деяния. Однако необходимо рассмотреть данный вопрос с другой стороны, со стороны преступников: если оказать на следователя или дознавателя физическое или психическое принуждение, вследствие которого он может потерять контроль над своими действиями, следователь или дознаватель будет иметь право освободить их от ответственности. А так же следователь и дознаватель, понимая, что за это не будет уголовной ответственности, смогут освобождать лиц от уголовной ответственности. Что может вызвать всплеск преступных посягательств на сотрудников ОВД, которые исполняют уголовное преследование лиц, с целью прекращения уголовной ответственности. Таким образом, признание данной формы защиты, в данных обстоятельствах, так же создает дополнительную угрозу, как самому сотруднику, так и его близких.