72. Закон РБ как источник МЧП.
З/д-во: 2 группы стран, в кот. МЧП кодифицировано по-разному.
·РБ, РФ, - нормы в МЧП в различных законодательных актах (Конституция, ГК, ГПК, спец. законы)
·Единые нормы, кодексы - Швейцария, ФРГ, Польша.
Есть страны, где существуют разрозненные законы, но юристы работают единством норм (Италия, Бельгия).
РБ: ст. 3 ГК - п.1 "гражданское з/д-во" - система норм.-пр. актов, содержащих нормы ГП.
1) З/д-ные акты:
a) Конституция РБ - ст. 8, 11, 21, 43
b) ГК РБ - гл. 74, гл. 75
c) Законы РБ - "об иностр. инвестициях", "о Б и БД", "о прав. положении граждан и лиц без гражданства…
d) Декреты, указы 1П - У№52
2) Распоряжения Президента: - сентябрь 98 - телеграмма - приостановлена регистрация субъектов хоз-вания
3) Постановления правительства, изданные в соответствии с з/д-ными актами
4) Акты КС, ВС, ВХС, НБ изданные в пределах их компетенции
5) Акты министерств и иных республиканских органов гос. управления, местных органов управления и самоуправления
Национальное з/д-во - основной источник МЧП в РБ. Суд. практика не является источником права в РБ. Суд не вправе творить право по действующему з/д-ву. Он лишь вправе в спорных случаях применять действующее право. Но у нее важное значение для толкования норм права.
Кроме обычного права в англо-американской системе права все больший удельный вес приобретает з/д-во (в связи с созданием ЕС)
73. Место обычая в системе источников МЧП.
Международные обычаи -- неписанные правила поведения, которые сложились давно, систематически применяются, отступление от них рассматривается как нарушение права.
Международные обычаи могут носить правовой и неправовой характер. Правовой характер они имеют в тех случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным органом государства.
Международные обычаи играют исключительно важную роль в м/н торговле и торговом мореплавании. Содержание ряда внешнеторговых сделок определяется м/н обычаем. При морской перевозке грузов, например, широкое распространение получили обычаи торгового порта, применяемые при погрузке и разгрузке судна. На торговые обычаи нередко ссылается внешнеторговый арбитраж в процессе рассмотрения хозяйственных споров.
Торговые обычаи, как правило, фиксируются национальной торговой палатой, а также Международной торговой палатой в Париже. В частности, этой палатой в 1990 г. изданы Правила толкования торговых терминов (incoterms), в них содержатся разъяснения основных терминов, используемых при составлении договоров м/н купли-продажи товаров. Указанные Правила (так же как и "Единые обычаи и практик.” в отношении товарных аккредитивов", подготовленные в 1962 г. Международной торговой палатой) носят рекомендательный характер.
В РБ м/н обычаи являются одним из источников права. Статьей 193 Гражданского кодекса РБ предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом и в установленный срок в соответствии с указаниями закона, договора, а при отсутствии таких указаний в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.
74. Роль судебной и арбитражной практики в развитии МЧП.
Судебная практика - деятельность судов по применению з/д-ва при рассмотрении гражданских и уголовных дел.
В государствах англо-саксонской правовой системы судебная практика рассматривается в качестве важнейшего источника права (в том числе и международного частного права). В этих государствах некоторые правовые вопросы, связанные с иностранным элементом, регулируются не в законодательном порядке. а путем применения судебной практики.
В Австралии, Великобритании, Канаде, США и других странах действует так называемая система судебных прецедентов, согласно которой вынесенные ранее судебные решения по гражданским и уголовным делам имеют обязательную силу для судов той же или низшей инстанции при рассмотрении аналогичных дел. В указанных странах предпринята попытка кодификации судебных прецедентов. Так, в Великобритании неоднократно публиковался курс Дайси, в котором кодифицированы многие судебные прецеденты в области права.
В РБ судебная практика не рассматривается в качестве источника международного частного права. По действующему з/д-ву суд не вправе творить право. Он призван к спорным правоотношениям применять уже существующее, действующее право. Вместе с тем судебная практика имеет важное значение для толкования норм права. В этом смысле особого внимания заслуживают руководящие разъяснения Пленума Верховного Суда РБ по вопросам применения з/д-ва.
Издание руководящих разъяснении высшего судебного органа республики направлено на обеспечение единства судебной практики по гражданским и уголовным делам, соблюдение законности и правопорядка.
Таким образом, в РБ источниками международного частного права признаются, во-первых. м/н договоры; во-вторых, внутреннее (национальное) з/д-во; в третьих м/н обычаи.
75. Методы правового регулирования МЧП.
76. Коллизионная норма и ее строение.
Нормативно-правовой состав МЧП включает нормы:
1) Принятые государством в одностороннем порядке (национальные)
2) Содержащиеся в международных договорах
Коллизионная норма -- правило, закрепляющее принципы выбора прав. системы для регулирования определенных гр.-пр. отношений, осложненных иностранным элементом. Это норма, определяющая право какого государства должно применяться к данному гр.-пр. отношению, осложненному иностранным элементом.
Содержание коллизионной нормы: ни гипотеза и диспозиция, а объем и привязка:
·объем -- указание вида гр.-правоотношения
·привязка -- указание на право для применения, на юр. последствия
Пример:
Статья 1119. Общие положения о праве, применимом к праву собственности и иным вещным правам
1. Право собственности и другие вещные права на недвижимое и движимое имущество v определяются по праву страны, где это имущество находится, если иное не предусмотрено з/д-ными актами.
2. Принадлежность имущества к недвижимым или движимым вещам, а также иная юридическая квалификация имущества v определяются по праву страны, где это имущество находится.
(объем v привязка)
77. Виды коллизионных норм.
По форме коллизионной привязки:
·односторонние -- привязка указывает на применение конкретной правовой системы (ст. 1134)
·двусторонняя норма -- правило выбора правопорядка без указания какой именно правопорядок может регулировать данное правоотношение (ст. 1132)
Статья 1132. Права на интеллектуальную собственность
1. К правам на интеллектуальную собственность применяется право страны, где испрашивается защита этих прав.
Статья 1134. Наследование недвижимого имущества и имущества, подлежащего регистрации
Наследование недвижимого имущества определяется по праву страны, где находится это имущество, а имущества, которое зарегистрировано в РБ, - по праву РБ.
По способу регулирования:
·императивные -- четко определяют применяемое право конкретного государства (п.2 ст. 1116)
·диспозитивные -- закрепляют правило выбора права, но предоставляют сторонам право установить свое правило, отличное от того, которое дало законодатель (п.1 ст. 1120)
·альтернативные -- содержащие несколько правил выбора, закрепленных в самой норме (ст. 1123)
Статья 1116. Форма сделки
2. Внешнеэкономическая сделка, хотя бы одним из участников которой является юридическое лицо РБ или гражданин РБ, совершается независимо от места заключения сделки в письменной форме.
Статья 1120. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав
1. Возникновение и прекращение права собственности и иных вещных прав на имущество, являющееся предметом сделки, определяются по праву места совершения сделки, если иное не установлено соглашением сторон.
Статья 1123. Защита права собственности и иных вещных прав
1. К защите права собственности и иных вещных прав применяется по выбору заявителя право страны, где находится имущество, или право страны суда.
Третья классификация:
·генеральные -- формулируют основное, главное правило, которое должно быть применено для регулирования указанного в норме правоотношения. (ст. 1124)
·Субсидиарная -- правило, которое действует, если не было применено правило, содержащееся в генеральной норме. (ст. 1125)
Статья 1124. Выбор права сторонами договора
1. Стороны договора могут при заключении договора или в последующем избрать по соглашению между собой право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям по этому договору, если это не противоречит з/д-ву.
2. Соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть явно выражено или должно прямо вытекать из условий договора и обстоятельств дела, рассматриваемых в их совокупности.
3. Выбор сторонами по договору подлежащего применению права, сделанный после заключения договора, имеет обратную силу и считается действительным с момента его заключения без ущерба для прав третьих лиц.
4. Стороны договора могут избрать подлежащее применению право как для договора в целом, так и для отдельных его частей.
Статья 1125. Право, применяемое к договору при отсутствии соглашения сторон
1. При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве к этому договору применяется право страны, где имеет основное место деятельности сторона, являющаяся:
1) продавцом - в договоре купли-продажи; … 15) лицензиаром - в лицензионном договоре о пользовании исключительными правами.
2. К правам и обязанностям по договору, предметом которого является недвижимость, а также по договору о доверительном управлении имуществом применяется право страны, где это имущество находится, а в отношении имущества, которое зарегистрировано в РБ, - з/д-во РБ.
3. При отсутствии соглашения сторон договора о подлежащем применению праве применяется независимо от положений пункта 1 настоящей статьи: