По мнению О.С.Капинуса и С.Якоби к банковским преступлениям можно отнести мошенничество. С этим тоже нельзя согласиться в силу того, что мошенничество (ст.159 УК РФ) посягает, прежде всего, на общественные отношения собственности, а не на общественные отношения, связанные с нормальным функционированием банковской системы. Конечно, и те и другие общественные отношения в банковской системе взаимосвязаны, так как мошеннические действия наносят материальный ущерб банкам и банковским учреждениям, а следовательно, вкладчикам и собственникам кредитных организаций, тем не менее классифицировать мошенничество как банковское преступление недопустимо.
В настоящее время, несмотря на то, что рост преступности наблюдается практически во всех секторах экономики, кредитно финансовая сфера продолжает оставаться одной из наиболее криминогенных. Количество преступлений, совершаемых в этой сфере, постоянно возрастает.
Несмотря на снижение темпов роста преступлений в коммерческих банках в последние годы (по сравнению с серединой 90-х годов прошлого столетия), необходимо учитывать, что ущерб от них намного превышает ущерб, причиненный преступлениями в системе государственных банков.
В начальный период реформирования преступлениями в сфере банковской деятельности был нанесен ущерб равный 60—70 трлн руб. Он образовался в результате финансовых махинаций с подложными платежными документами на сумму около 4 трлн руб., присвоения кредитных ресурсов на сумму около 44 трлн руб. и денежных средств вкладчиков на сумму не менее 20 трлн руб. В эти годы ущерб, причиненный финансово-кредитной системе страны банковской системой, составлял более 40% от общей суммы, в том числе ущерб Банка России был равен 1,4%, Сбербанка РФ — 4,3%, коммерческих банков — 35,3%6.
В банковской системе значительное распространение получили преступления в сфере кредитования. Количество подобных деяний, квалифицируемых ч. 1 ст. 176 (получение индивидуальным предпринимателем или руководителем организации кредита путем предоставления банку заведомо ложных сведений о хозяйственном положении либо финансовом состоянии индивидуального предпринимателя или организации), возрастает с каждым годом. Характеризуя преступность в коммерческих банках в целом, отметим, что по преимуществу она носит групповой характер; и это обусловлено спецификой осуществления банковской деятельности. Вместе с тем имеющиеся статистические данные свидетельствует о четко проявляющейся тенденции уменьшения числа фиксируемых преступных посягательств в рассматриваемой сфере, совершенных в группе.
Таким образом, обобщая вышеизложенное, можно сделать вывод, что на мой взгляд, группа составов преступлений, совершаемых в сфере предпринимательской деятельности охватывает составы, предусмотренные ст. 169, 171-175 УК РФ, а группа составов преступлений, совершаемых в сфере банковской деятельности охватывает составы, предусмотренные ст. 172, 176, 177 и 183 УК РФ.
2.Объективные и субъективные признаки преступлений в сфере экономической и банковской деятельности
2.1.Объект и объективная сторона преступлений в сфере экономической и банковской деятельности
Непосредственным объектом преступления по ст. 172 УК РФ является установленный законом порядок, обеспечивающий нормальное существование банковской деятельности.
Объективная сторона незаконной банковской деятельности (банковских операций) состоит в осуществлении этой деятельности: 1) без регистрации, или 2) без специального разрешения (лицензии) в случаях, когда такое разрешение (лицензия) обязательно, или 3) с нарушением лицензионных требований и условий.
Обязательным признаком состава преступления является либо получение дохода в крупном размере, либо причинение крупного ущерба. Насколько правомерна была именно подобная конструкция состава упомянутого преступления, попытаюсь проанализировать в рамках поднятого к рассмотрению вопроса.
Банковской деятельностью могут заниматься лишь кредитные организации - юридические лица, основная цель которых - извлечение прибыли от осуществления банковских операций. Кредитные организации образуются на основе любой формы собственности как хозяйственное общество.
Отличительные особенности организации, созданной для банковской деятельности, содержатся уже в самом ее наименовании: фирменное (полное официальное) наименование на русском языке должно указывать на характер деятельности посредством использования слов "банк" или "небанковская кредитная организация".
Банк является единственной кредитной организацией, которая имеет исключительное право на совершение всех видов финансовых операций, т.е. привлекать во вклады денежные средства физических и юридических лиц; размещать указанные средства от своего имени и за свой счет на условиях возвратности, платности, срочности; открывать и вести банковские счета физических и юридических лиц; осуществлять расчеты по их поручению, в том числе и без открытия банковского счета; осуществлять инкассацию денежных средств, векселей, платежных и расчетных поручений; покупать иностранную валюту в безналичной и наличной формах; привлекать во вклады драгоценные металлы. Перечисленные виды деятельности относятся в соответствии с банковским законодательством к банковским операциям.
Но помимо перечисленных банковских операций кредитная организация, как это записано в Федеральном законе "О банках и банковской деятельности", может осуществлять сделки. К ним относятся: лизинговые операции; предоставление в аренду сейфов; они могут выдавать поручительства за третьих лиц и проводить ряд иных сделок, прямо перечисленных в ст. 5 приведенного выше закона. Буквальное толкование нормы Уголовного кодекса приводит к выводу, что осуществление кредитной организацией перечисленных сделок без регистрации или без лицензии не подлежит уголовной ответственности. Однако, на мой взгляд, этот вывод будет неправильным, так как для ведения подобной деятельности все равно необходимо пройти регистрацию и получить лицензию. В научной литературе высказывается мнение, в соответствии с которым к банковской деятельности в контексте ст. 172 УК РФ можно относить, как было высказано выше, и сделки, и деятельность на рынке ценных бумаг.
Такое суждение полностью основывается на нормах отраслевого законодательства, поэтому более предпочтительном было бы установление уголовной ответственности за банковскую деятельность как таковую, при которой не соблюдаются предъявляемые к ней требования. Это необходимо сделать для того, чтобы оградить интересы всех лиц, которые связаны с ведением кредитной организацией тех или иных видов своей деятельности, а не только тех из них, которые именуются как банковские операции. Так, в Инструкции ЦРБ, регулирующей вопросы регистрации и лицензирования, прямо говорится, что кредитная организация, имеющая лицензию на осуществление банковских операций, вправе совершать сделки, указанные в части 2 статьи 5 Федерального закона "О банках и банковской деятельности". К последнему виду деятельности относятся выпуск, покупка, продажа, учет, хранение и иные операции с ценными бумагами.
Руководствуясь изложенным, под банковской деятельностью следует понимать все перечисленные виды деятельности, и это обстоятельство необходимо отразить в уголовно-правовой норме, исключив из диспозиции ст. 172 УК РФ указание лишь на банковские операции.
Может иметь место иная ситуация, когда кредитная организация занимается производственной, торговой или страховой деятельностью, которые для нее являются запрещенными (ст. 5 ФЗ "О банках..."). Подобные деяния отдельные авторы предлагают квалифицировать по ст. 171 УК РФ при наличии всех иных признаков состава. Однако такая квалификация не вполне будет соответствовать признакам незаконного предпринимательства, в частности, деятельности без регистрации, поскольку кредитная организация не может быть дважды зарегистрирована и как кредитная и как иная (торговая, производственная и т.п.). Будучи кредитной, она не может получить лицензию на иные виды деятельности, поэтому вменять данный признак преступления, предусмотренного ст. 171 УК РФ, также нельзя. Вместе с тем для того, чтобы адекватно отразить в уголовно-правовой норме и такую неправомерную деятельность, предлагается дополнить диспозицию ч. 1 ст. 172 УК РФ следующим признаком: "а равно занятие запрещенными для них видами деятельности".
Небанковские кредитные организации - это финансовые, страховые и инвестиционные компании, кредитные товарищества и общества, кредитные союзы, почтово-сберегательные учреждения, ломбарды, пенсионные фонды.
Небанковские кредитные организации могут осуществлять лишь отдельные банковские операции. Их список, как это было показано выше, строго ограничен. Любые иные организации и учреждения, занимающиеся предпринимательской деятельностью, не вправе осуществлять поименованные финансовые операции и сделки. Но если они, тем не менее, будут заниматься ими, возникает вопрос, как квалифицировать подобную деятельность, при условии, что такая организация зарегистрирована в установленном законом порядке и имеет лицензию для осуществления своей основной деятельности. Привлекать виновных лиц к уголовной ответственности по ст. 171 УК РФ, по моему мнению, не вполне обоснованно, так как она предусматривает ответственность за нарушение правил ведения иных, кроме банковской, видов деятельности, но с этой точки зрения у такой организации все в порядке. Квалифицировать подобные действия по ст. 172 УК РФ также, на мой взгляд, неправильно, потому что иной, небанковской кредитной организации, невозможно ни зарегистрироваться в указанном качестве, ни получить лицензию на ведение банковских операций.
В юридической литературе можно встретить, на мой взгляд, не совсем правильную характеристику незаконной банковской деятельности, которая может дезориентировать правоприменительную практику. Так, по мнению отдельных авторов, она "состоит в том, что субъект, действуя через какую-либо организацию либо прикрываясь ею, проводит банковские операции, игнорируя существующий порядок разрешения такого рода деятельности". Как представляется, это лишь один из частных случаев, о котором говорилось выше. Для его надлежащей квалификации необходимо вносить соответствующие изменения в уголовный закон. В большинстве случаев кредитные организации создаются с соблюдением организационно-правовых форм и проходят регистрацию, но при этом действуют без лицензии.