Сложность в доказывании умысла при совершении деяний — незаконное получение кредита и злостное уклонение от погашения кредиторской задолженности заставляет следователя переквалифицировать указанные преступления (например, на мошенничество), отказывать в возбуждении уголовного дела или прекращать возбужденное уголовное дело в связи с отсутствием состава преступления. В настоящее время указанные составы преступлений являются «мертвыми», фактически недействующими.
Рассмотренные проблемы свидетельствуют о необходимости, во-первых, законодательной доработки ст. 176, 177 УК РФ, а во-вторых, обобщения имеющейся практики расследования незаконного получения кредита и злостного уклонения от погашения кредиторской задолженности.
В частности, представляется целесообразным внести следующие изменения в УК РФ:
1. В диспозиции ст. 176 УК РФ слова "или иному кредитору" заменить на "или иной кредитной организации".
2. Статью 177 УК РФ дополнить примечанием следующего содержания: "Под кредиторской задолженностью в настоящей статье понимается задолженность организации или гражданина по кредитному договору".
Собирание сведений, составляющих банковскую тайну, — это преступление, совершаемое с прямым умыслом. Виновный осознает, что собираемая им информация является банковской тайной, имеет действительную или потенциальную коммерческую ценность в силу неизвестности ее третьим лицам, что к ней нет свободного доступа, поскольку обладатель информации принимает меры к охране ее конфиденциальности.
В первоначальной редакции ч. 1 ст. 183 УК РФ обязательным элементом состава преступления являлась цель совершения данных действий— разглашение сведений, составляющих тайну банка, либо незаконное использование этих сведений. В новой редакции ч. 1 ст. 183 УК РФ цели собирания сведений, составляющих банковскую тайну, не конкретизированы и, следовательно, они могут быть самыми различными, не обязательно связанными с желанием разгласить или использовать эти сведения, хотя, конечно, чаще всего именно эти цели определяют подобную деятельность виновного лица.
Мотивы преступления также различны. Это могут быть мотивы, связанные с конкурентной борьбой, корысть, зависть и месть, связанные с желанием причинить вред владельцу банковской тайны, клиентам или корреспондентам банка.
Субъектом преступления может быть любое лицо, достигшее шестнадцатилетнего возраста, которое не являлось владельцем банковской тайны и не было к ней допущено по профессиональной или служебной деятельности.
Субъект, которому банковская тайна не была доверена и не известна по службе или работе, склонивший путем подкупа, угроз или иным незаконным способом лицо, правомерно владеющее такой тайной, к ее разглашению и передаче ему конфиденциальных сведений, виновен в совершении не только деяния, предусмотренного ч. 1 ст. 183 УК РФ, но и в соучастии (подстрекательстве) в незаконном разглашении сведений, составляющих банковскую тайну.
В новой редакции ч. 2 ст. 183 УК РФ отсутствует указание на корыстную или иную личную заинтересованность как на обязательные мотивы данного преступления. Поэтому мотивы и цели разглашения или использования коммерческой, налоговой или банковской тайны могут быть корыстными, связанными со стремлением получить из этого материальную выгоду, или такими, которые свидетельствуют о личной заинтересованности виновного в совершении этих действий (месть, зависть, обида, родственные и товарищеские побуждения, желание угодить близкому человеку и т. д.), а равно любыми другими.
Следует, однако, иметь в виду, что наличие корыстной заинтересованности у лица в этом случае превращает данное деяние в квалифицированное преступление (ч. 3 ст. 183 УК РФ).
Вопрос о субъекте незаконного разглашения или использования сведений, составляющих тайну, без согласия ее владельца, ввиду отсутствия четкой регламентации в прежней редакции ч. 2 ст. 183 УК РФ, был достаточно дискуссионен. По мнению А. Ф. Жигалова, этот субъект мог быть как общим, так и специальным. Общий субъект — это любое лицо, которое собирало сведения, составляющие банковскую тайну, любым из способов, указанных в диспозиции ч. 1 ст. 183 УК РФ, в целях их разглашения или незаконного использования, а затем, руководствуясь корыстной или иной личной заинтересованностью их разгласило или незаконно использовало. Специальные субъекты — это лица, которым сведения, составляющие банковскую тайну, были доверены либо стали известны на законных основаниях в силу профессиональной или служебной деятельности, а равно по трудовому или иному гражданско-правовому договору.
Н.А. Лопашенко также считала, что субъектом преступления, предусмотренного ч. 2 ст. 183 УК РФ, может быть не только тот, кто на законном основании допущен к обладанию банковской тайной, но и любое лицо, ставшее незаконным обладателем тайны. При этом, полагал данный автор, если субъект незаконным способом с целью разглашения собирает сведения, составляющие коммерческую или банковскую тайну, а затем эти сведения разглашает, он подлежит ответственности по совокупности ч. 1 ст. 183 УК РФ и ч. 2 ст. 183 УК РФ.
В новой редакции ч. 2 ст. 183 УК РФ этот вопрос получил вполне определенное решение — субъектом незаконного разглашения или использования сведений, составляющих банковскую тайну, без согласия владельца может быть только лицо, которому данная тайна была доверена или стала известна по службе или работе. Поэтому лица, не допущенные к банковской тайне, специально собиравшие эти сведения с целью их незаконного разглашения или использования, должны нести ответственность только по ч. 1 ст. 183 УК РФ, даже если они такие сведения успели разгласить либо использовать. По существу это одна преступная деятельность, заканчивающаяся разглашением или использованием сведений, являющихся банковской тайной. Законодатель переносит юридический момент окончания преступления на более ранний срок, не дожидаясь фактического его завершения. В таком случае совершается одно преступление — собирание с целью разглашения или использования, а не два.
Виновное лицо, привлеченное к ответственности по ч.3 ст. 183 УК РФ разглашая или используя чужую банковскую тайну, понимает, что это повлечет или может повлечь причинение крупного ущерба владельцу тайны, желает этого или сознательно допускает либо безразлично относится к такому последствию. Конструкция уголовного закона, следует это признать, не исключает возможность причинения крупного ущерба как последствия данного деяния и по неосторожности. Последнее замечание равным образом относится и к случаям причинения тяжких последствий (ч. 4 ст. 183 УК РФ).
2.3.Квалифицирующие признаки преступлений в сфере экономической и банковской деятельности
Незаконная банковская деятельность считается квалифицированным видом преступления, если оно совершено: 1) организованной группой, или 2) сопряжено с извлечением дохода в особо крупном размере. Особо крупным размером считается в соответствии с примечанием к ст.169 УК РФ сумма в шесть миллионов рублей.
Часть 2 ст. 176 УК РФ предусматривает ответственность за незаконное получение государственного целевого кредита, а равно его использование не по прямому назначению, если это причинило крупный ущерб гражданам, организациям или государству.
Незаконное получение государственного целевого кредита выражается в получении его на основе поддельных документов о материально-правовых основаниях для получения такого кредита, о своем экономическом и социальном положении. Целевое назначение кредита определяется документами, предусматривающими выделение государственного кредита, в которых определяются его цели, размеры, сроки, условия предоставления и круг заемщиков.
Под государственным целевым кредитом в данном случае понимается ссуда в денежной или натуральной форме, выдаваемая Центральным банком Российской Федерации под конкретные целевые программы. Целевое назначение кредита определяется в нормативно-правовых актах. Кредиторами в этих случаях могут выступать как подразделения Центрального банка России, так и уполномоченные им коммерческие банки. Государственный целевой кредит отсутствует, когда банковские учреждения лишь реализуют гражданско-правовые отношения, не основанные на финансировании соответствующих программ.
Нецелевое использование кредита в рамках уголовного законодательства отличается от гражданско-правовых отношений прежде всего по наличию последствий, которые выражаются в причинении кредитору крупного ущерба.
Использование выделенных государственных целевых средств не по прямому назначению представляет собой действия по распоряжению кредитными бюджетными средствами в противоречии с целевой программой, с условиями получения кредита. Например, внесение средств на депозит и получение процентов по нему, приобретение недвижимости и иных материальных ценностей, не имеющих отношения к целям программы, иные нецелевые платежи. Использование государственного кредита не по прямому назначению (по результатам проверок Министерства финансов и Центрального банка России) выражается, как правило, в следующих действиях: заемщики кредитных ресурсов направляют их в коммерческие структуры и банки, оказывают кредитную помощь другим предприятиям, приобретают валюту. Подобные действия зачастую сопровождаются должностными злоупотреблениями.