Подрядный договор имеет общие черты и с договором возмездного оказания услуг, поскольку можно сказать, что выполненная работа - это услуга, а оказание услуг - это работа. Но результат выполнения работы имеет материальную форму и свойство к передаче другому лицу, т. е. он отделим как от подрядчика, так и заказчика. Результат же оказания услуги неосязаем и неотделим от заказчика. Такой результат находится за пределами обязательства по возмездному оказанию услуг, так как оно прекращается исполнением в момент их оказания. Потребности заказчика при подряде удовлетворяются после передачи ему результата работы, а заказчик услуг получает удовлетворение уже в процессе их оказания.
Наиболее часто возникает необходимость разграничения подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. Разграничение договора подряда и трудового договора на выполнение определенной работы проводится по следующим критериям:
1. Подрядчик сохраняет статус самостоятельного субъекта: он не включается в штат работников нанимателя, не подчиняется установленному у нанимателя режиму труда.
2. Подрядчик организует работу на свой страх и риск и под свою имущественную ответственность, тогда как работник не несет риска, связанного с организацией труда нанимателем в целях осуществления конкретной трудовой функции. Риск случайной гибели или случайного повреждения результата выполненной работы до ее приемки заказчиком лежит на подрядчике, тогда как по трудовому договору такой риск несет наниматель.
3. Договор подряда предполагает выполнение работы иждивением подрядчика - из его материалов, его силами и средствами. Иное может быть предусмотрено соглашением сторон. Осуществление же трудовых функций работником обеспечивает наниматель.
4. Трудовой договор основан на личном осуществлении трудовой деятельности. При выполнении подрядных работ по договору подряда широко распространены субподрядные отношения, если только из акта законодательства или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить работу лично.
Указом Президента Республики Беларусь № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам»[17] (далее – Указ №314) устранены многие различия, существовавшие ранее между трудовыми и гражданско-правовыми отношениями.
Так пп.1 Указа определяет существенные условия, которые должны быть включены в гражданско-правовые договоры (в том числе – договоры подряда), заключаемые юридическими лицами или индивидуальными предпринимателями с гражданами помимо, условий установленных законодательством. К числу таких условий относятся:
1. Порядок расчета сторон по гражданско-правовым договорам, включая суммы, подлежащие выплате;
2. Обязательство заказчика - юридического лица или индивидуального предпринимателя, предоставляющего работу гражданам по гражданско-правовым договорам, по уплате за них в установленном порядке обязательных страховых взносов на государственное социальное страхование в Фонд социальной защиты населения Министерства труда и социальной защиты;
3. Обязательства сторон по обеспечению безопасных условий работы исходя из обязанностей сторон гражданско-правового договора и ответственность за их невыполнение;
4. Основания досрочного расторжения гражданско-правового договора;
5. Ответственность за неисполнение заказчиком обязательств по оплате выполненной работы, оказанной услуги либо созданного объекта интеллектуальной собственности в виде неустойки в размере не менее 0,15 процента невыплаченной суммы за каждый день просрочки.
За нарушение заказчиком вышеуказанных требований заключения гражданско-правовых договоров влечет наложение на него штрафа в размере 10 процентов от суммы договора.
Некоторые специалисты в области трудового права, анализируя вышеуказанные новеллы в законодательстве Республики Беларусь, делают вывод об усилившейся тенденции «цивилистической экспансии» в законодательстве, что выражается в постепенном стирании различий между гражданско-правовым и трудо-правовым регулированием отношений, связанных с применением труда граждан. Такая ситуация, по их мнению, представляется опасной, так как расширение использования гражданско-правовых договоров сделает граждан даже менее защищенными, чем при контрактной форме найма, и значительно сузит сферу реального применения норм Трудового законодательства[18].
Существенными в гражданском праве являются договорные условия, которые необходимы и достаточны для того, чтобы договор считался заключенным, порождал права и обязанности сторон. В ст. 402 ГК Республики Беларусь к существенным отнесены условия "о предмете договора, условия, которые названы в законодательстве как существенные для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение". Определяются условия договора по усмотрению сторон, но в порядке и пределах, определенных законодательством (ст. 391 ГК Республики Беларусь ).
К существенным условиям договора подряда относятся следующие условия:
1. условие о предмете договора;
2. срок выполнения работ по договору;
Предметом договора подряда является возмездное выполнение определенной работы и передача ее результата. Таким образом, на лицо двойственность предмета договора подряда, поскольку предмет состоит из двух элементов: подлежащей выполнению работы и обусловленного результата, передаваемого заказчику. Согласно п. 1 ст. 657 ГК договор подряда заключается на изготовление или переработку (обработку) вещи либо на выполнение другой работы.
Однако в литературе высказываются и другие мнения относительно того что результат работы это не всегда вещь, так как законодатель исходит применительно к характеристике деятельности подрядчика не только из того, что он перерабатывает (обрабатывает) вещи, хотя, конечно, нельзя не отметить, что законодатель особо подчеркивает, что работа, выполняемая по договору подряда, прежде всего заключается в изготовлении или переработке (обработке) вещи, но при этом он отмечает, что работа может заключаться и в ином действии, но с обязательной передачей результата работы заказчику (п. 1 ст. 657 ГК Республики Беларусь). При этом и приемка заказчиком выполненной подрядчиком работы, заключается не в приемке вещи, а в приемке результата выполненной работы (п. 1 ст. 673 ГК Республики Беларусь).
Указание в пункте 1 ст. 657 ГК Республики Беларусь на то, что работу по договору подряда характеризует "передача ее результата заказчику", может привести и к иному пониманию данного правового явления, так как при буквальном толковании термина "передать" его можно охарактеризовать именно как обязанность передачи определенной вещи, но в самой дефиниции договора подряда (п. 1 ст. 656 ГК Республики Беларусь) законодатель использует не конструкцию "передать результат", а конструкцию "сдать результат", а термин "сдать", в отличие от термина "передать", может указывать и не обязательно на вещный результат договора подряда.
Однако, в отличие от ГК Республики Беларусь, иные акты законодательства Республики Беларусь более однозначно подходят к рассматриваемым отношениям, а именно уточняют, что результатом выполненной работы всегда должен быть объект материального мира. Так, например, в соответствии с Налоговым кодексом Республики Беларусь[19] (ст. 30) (вступил в силу с 1 января 2004 г.) работой признается деятельность, результаты которой имеют материальное выражение и могут быть реализованы для удовлетворения потребностей организации и (или) физических лиц; услугой признается деятельность, результаты которой не имеют материального выражения, реализуются и потребляются в процессе осуществления этой деятельности. В соответствии с Положением о порядке осуществления закупок товаров, работ и услуг на тендерной основе, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 19 мая 2003 г. N 652[20], работа - это деятельность по созданию, переработке, обработке или уничтожению вещей, а также иная деятельность, продукт которой приобретает овеществленную форму; услуга - продукт деятельности, не приобретающий овеществленной формы и закупаемый заказчиками отдельно от товаров и работ.[21]
Для заказчика важен не только результат работы, но и срок ее выполнения. При подряде он определяется сроком начала работы и сроком ее окончания, которые должны быть указаны в договоре. Стороны могут предусмотреть также сроки начала и завершения отдельных ее этапов (промежуточные сроки). Подрядчик отвечает за нарушение всех этих сроков, если иное не установлено законодательством или договором. Но только при нарушении конечного срока работы подрядчик отвечает за убытки, причиненные просрочкой, и за последствия случайно наступившей во время нее невозможности исполнения (ст. 662 ГК). В тоже время подрядчик не может считаться просрочившим, пока обязательства не может быть исполнено вследствие просрочки заказчика. Например, если заказчик, обязанный по договору поставить материалы для работы, своевременно их не предоставил, то подрядчик на время просрочки заказчика не считается просрочившим договор.