С этой точки зрения наиболее удачным правовым инструментом является как раз договор простого товарищества, который дает его участникам полную свободу выбора в определении структуры и принципов своих внутренних отношений. Дело в том, что сама конструкция договора простого товарищества позволяет заключить партнерский договор, сочетающий элементы двух разновидностей одного договора: простого гражданского товарищества и договора о совместной деятельности по созданию юридического лица[29]. Таким образом, можно одновременно связать адвокатов друг с другом обязательственными отношениями и создать юридическое лицо с возложением на него вспомогательных функций по координации и материально-техническому обеспечению профессиональной деятельности адвокатов - участников партнерского договора, а также иных задач, связанных с этой деятельностью, например, предоставление консультационных и других услуг самим адвокатам и третьим лицам и др.
Получается, что адвокатское бюро создается путем заключения между несколькими адвокатами договора простого товарищества (о совместной деятельности) для создания юридического лица с одновременным заключением адвокатами-партнерами договора простого гражданского товарищества с целью соединить свои вклады и усилия ради совместного осуществления профессиональной адвокатской деятельности в интересах всех участников договора. Подобная конструкция полностью соответствует нормам ст.421, 1041 ГК РФ и позволяет наиболее эффективно использовать преимущества как юридического лица, так и договора простого товарищества.
Например, закон устанавливает, что общее имущество участников договора простого товарищества является их общей долевой собственностью, если иное не установлено договором товарищества либо не вытекает из существа обязательства (п.1 ст.1043 ГК РФ). Здесь имеется в виду, что такое имущество может являться собственностью кого-либо из товарищей и передаваться остальным участникам только во владение и (или) пользование. Между тем создание юридического лица позволяет решительно отступить от общих правил. В частности, юридическое лицо может само приобрести в собственность или арендовать нежилое помещение, где осуществляется прием клиентов адвокатами, вправе от собственного имени заключить трудовые договоры с техническим персоналом, обслуживающим адвокатское бюро, и т.д. Оно является налоговым агентом адвокатов - участников партнерского договора по доходам, полученным в связи с осуществлением адвокатской деятельности, их представителем по вопросам расчетов с клиентами и третьими лицами, а также по иным вопросам, предусмотренным уставом адвокатского бюро (п.13 ст.22, п.2 ст.23 Закона об адвокатуре; ст.226 НК РФ).
Организационно-правовая форма адвокатского бюро как юридического лица законом не уточняется. Возможно, она представляет собой некую самостоятельную разновидность некоммерческой организации, формы которой могут быть предусмотрены не только ГК РФ, но и другими федеральными законами (п.1 ст.6 Федерального закона от 21 октября 1994 г. "О введении в действие части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", далее - Закон о введении в действие части первой ГК РФ). Рискнем предположить, что адвокатское бюро может быть создано в форме автономной некоммерческой организации.
Согласно ст.10 Закона о некоммерческих организациях автономной некоммерческой организацией признается не имеющая членства некоммерческая организация, учрежденная одним или более гражданами и (или) юридическими лицами на основе добровольных имущественных взносов в целях предоставления услуг в области образования, здравоохранения, культуры, науки, права, физической культуры и спорта и иных услуг. Автономная некоммерческая организация вправе осуществлять предпринимательскую деятельность, соответствующую целям, для достижения которых она создана. Имущество, переданное автономной некоммерческой организации ее учредителями, является собственностью самой организации; учредители не сохраняют прав на имущество, переданное ими в собственность этой организации. Они не отвечают по обязательствам автономной некоммерческой организации, а организация не отвечает по обязательствам своих учредителей. При этом учредители автономной некоммерческой организации ведут надзор за ее деятельностью в порядке, предусмотренном ее учредительными документами, и могут пользоваться ее услугами только на равных условиях с другими лицами.
Автономная некоммерческая организация с точки зрения деления юридических лиц на корпорации и учреждения является учреждением. Оно не имеет членства; его волю формируют не создатели путем голосования на общем собрании, а органы управления, действующие в соответствии с законом и учредительными документами, причем не столько в интересах учредителей, сколько в интересах неопределенного круга третьих лиц. Хотя учреждение есть самостоятельный субъект права, в основе его создания кроется юридическое обособление учредителем части своего имущества и передача его юридическому лицу для определенных целей. Не случайно сущность учреждения часто трактуется как "целевое" или "персонифицированное" имущество, посвященное общеполезной цели[30].
Как правило, учредительным документом автономной некоммерческой организации является устав (п.1 ст.14 Закона о некоммерческих организациях). Устав адвокатского бюро должен содержать следующие сведения: наименование; место нахождения; указание на организационно-правовую форму юридического лица - "автономная некоммерческая организация - адвокатское бюро"; предмет и цели его деятельности; источники образования имущества и направления его использования; порядок управления (избрание, состав, компетенция органов, процедура принятия решений); порядок реорганизации и ликвидации, включая направления использования его имущества в случае ликвидации; процедура внесения в устав изменений и дополнений; иные положения, не противоречащие Закону об адвокатуре и иным федеральным законам.
Закон об адвокатуре (п.3 ст.22) гласит, что партнерский договор заключают адвокаты, учредившие адвокатское бюро. Данное положение закона некорректно, хотя в принципе такая ситуация возможна.
В корпоративном праве учредителем называется субъект, который совершает сделку, направленную на создание юридического лица, и передающий последнему в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) часть своего имущества. Фактически учредителем считается лицо (физическое или юридическое), подписавшее (принявшее) учредительные документы юридического лица[31]. Автономная некоммерческая организация как юридическое лицо может быть создана не только двумя или более, но даже единственным учредителем. Кроме того, автономная некоммерческая организация не имеет членства (п.1 ст.10 Закона о некоммерческих организациях), а потому с момента государственной регистрации состав ее учредителей не должен меняться. Следовательно, правильнее было бы записать, что один или несколько адвокатов, заключивших партнерский договор, могут создать юридическое лицо в форме автономной некоммерческой организации.
Учитывая специфику правового статуса автономной некоммерческой организации, следует отметить, что в адвокатском бюро допустимо существование нескольких категорий адвокатов. На этапе создания все адвокаты, подписавшие партнерский договор, одновременно являются учредителями юридического лица автономной некоммерческой организации. Отдельные участники, впоследствии вышедшие из партнерского договора, по-прежнему остаются учредителями созданной организации, тогда как вступающие в договор новые участники, напротив, уже не признаются учредителями автономной некоммерческой организации.
Возникает вопрос о правовой природе отношений адвокатского бюро как юридического лица с его учредителями, а также со всеми адвокатами, заключившими партнерский договор.
На наш взгляд, между учредителями и созданным ими юридическим лицом всегда существуют корпоративные отношения, даже если это юридическое лицо относится к категории так называемых "учреждений". Как замечает Д.Д. Гримм, не может быть признано правильным ходячее разграничение между корпорациями и учреждениями, заключающееся в признании одних союзами лиц, а других имущественными комплексами, пользующимися самостоятельной правоспособностью. Следует признать, что как корпорации, так и учреждения суть союзные образования[32].
Специфическим признаком корпоративного отношения является тот факт, что самостоятельные и независимые друг от друга в гражданском обороте субъекты, вступая в правоотношение корпоративного характера, могут непосредственно влиять на формирование воли своего контрагента. Реализуя свои корпоративные права, учредители участвуют в управлении юридическим лицом. Они решают вопросы его создания, реорганизации и ликвидации, формируют единоличные и коллегиальные органы, принимают учредительные документы, вносят в них изменения и дополнения (ст.13-15 Закона о некоммерческих организациях). Учредитель обязан участвовать в образовании имущества юридического лица путем внесения вкладов в его уставный капитал либо уплаты вступительных или периодических взносов (п.1 ст.26 Закона о некоммерческих организациях). В свою очередь, на основании закона и устава юридического лица его учредители могут обладать такими корпоративными правами, как право пользования его имуществом, услугами или иными материальными благами, предоставляемыми юридическим лицом своим учредителям.