• основным источником права выступает судебный прецедент (правила поведения, сформулированные судьями в их решениях по конкретному делу и распространяющиеся на аналогичные дела);
• юридические прецеденты носят индивидуальный (казуистический) характер;
• ведущую роль в формировании права (в правотворчестве) отводят суду, который в этой связи занимает особое положение в системе государственных органов;
• на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина, защищаемые прежде всего судом;
• главенствующее значение имеет процессуальное (процедурное, доказательственное) право, которое во многом определяет право материальное;
• отсутствуют кодифицированные отрасли права;
• отсутствует классическое деление права на частное и публичное;
• статутное право (законодательство) и юридические обычаи выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
• юридическая доктрина, как правило, носит сугубо прагматический, прикладной характер.
В становлении англосаксонской правовой семьи выделяют четыре главных этапа:
1) до 1066 г. (до нормандского завоевания Англии) — отсутствие общего для всех права; основным источником права являлись местные обычаи, различные для каждого региона;
2) 1066—1485 гг. (от нормандского завоевания Англии до установления власти династии Тюдоров) — централизация страны, создание в противовес местным обычаям общего права для всей страны, которое отправляли королевские суды;
3) 1485—1832 гг. — период расцвета общего права и его упадка; нормы общего права стали отставать от реальной действительности: во-первых, общее право было слишком формальным и громоздким, что снижало его эффективность; во-вторых, дела, которые было сложно либо невозможно решать, опираясь на общее право, стали разрешаться при помощи возникшего «права справедливости», которое самостоятельно творил английский лорд-канцлер (представитель короля), исходя из принципов справедливости;
4) 1832 г. — наши дни — судебная реформа 1832 г. в Англии, в результате которой судьи получили возможность по своему усмотрению решать юридические дела, опираясь как на общее право, так и на собственное понимание справедливости.
38 Романо – германская правовая семья
К романо-германской правовой семье относятся правовые системы Италии, Франции, Испании, Португалии, Германии, Австрии, Швейцарии и др. В качестве самостоятельной группы правовых систем в рамках романо-германской правовой семьи можно выделить славянские правовые системы (Югославии, Болгарии и т.д.).
Среди признаков романо-германской правовой семьи можно выделить следующие:
• единая иерархически построенная система источников писаного права, доминирующее место в которой занимают нормативные акты (законодательство);
• главная роль в формировании права отводится законодателю, который создает общие юридические правила поведения; правоприменитель же (судья, административные органы и т.п.) призван лишь точно реализовать эти общие нормы в конкретных правоприменительных актах;
• имеются писаные конституции, обладающие высшей юридической силой;
• высокий уровень нормативных обобщений достигается при помощи кодифицированных нормативных актов;
• весомое положение занимают подзаконные нормативные акты (регламенты, инструкции, циркуляры и др.);
• деление системы права на публичное и частное, а также на отрасли;
• правовой обычай и юридический прецедент выступают в качестве вспомогательных, дополнительных источников;
• на первом месте находятся не обязанности, а права человека и гражданина;
• особое значение имеет юридическая доктрина, разработавшая и разрабатывающая в университетах основные принципы (теорию) построения данной правовой семьи.
Основой возникновения романо-германской правовой семьи послужило римское право, в ее развитии можно выделить три главных этапа:
1) эпоха Древнего Рима — зарождение римского права и его упадок в связи с гибелью Римской империи (476 г. н.э.), господство в Европе архаических способов решения споров — поединки, ордалии (испытания), колдовство и т.д., т.е. фактическое отсутствие права;
2) XIII—XVII вв. — возрождение (ренессанс) римского права, распространение его в Европе и приспособление к новым условиям, достижение независимости права от королевской власти;
3) XVIII в. — наши дни — кодификация права, появление конституций (в США, Польше, Франции и т.п.), отраслевых кодексов (Гражданский кодекс Франции 1804 г., Гражданское уложение Германии 1896 г.), создание национальных правовых систем.
39. Религиозные правовые семьи.
К семье религиозного права относятся правовые системы таких мусульманских стран, как Иран, Ирак, Пакистан, Судан и др., а также индусское право общин Индии, Сингапура, Бирмы, Малайзии и др.
Среди признаков данной правовой семьи можно выделить следующие:
• главный творец права — Бог, а не общество, государство, поэтому юридические предписания даны раз и навсегда, в них нужно верить и, соответственно, строго соблюдать;
• источниками права являются религиозно-нравственные нормы и ценности, содержащиеся, в частности, в Коране, Сунне, Иджме и распространяющиеся на мусульман, либо в Шастрах, Ведах, законах Ману и т.д. и действующих в отношении индусов;
• весьма тесное переплетение юридических положений с религиозными, философскими и моральными постулатами, а также с местными обычаями, образует в своей совокупности единые правила поведения;
• особое место в системе источников права занимают труды ученых-юристов (доктрины), конкретизирующие и толкующие первоисточники и лежащие в основе конкретных решений;
• отсутствует деление права на частное и публичное;
• нормативно-правовые акты (законодательство) имеют вторичное значение;
• судебная практика в собственном смысле слова не является источником права.
Семья религиозного права во многом основана на идее обязанностей, а не прав человека, как это имеет место в Романо-германской и англосаксонской правовых семьях.
40 Понятие, принципы, виды, субъекты правотворчества
Правотворчество – это специальная деятельность компетентных государственных органов, непосредственно народа (при референдуме) по установлению норм права, их переработке и отмене.
Принципы правотворчества — это основополагающие идеи, руководящие начала, исходные положения деятельности, связанной с принятием, отменой или с заменой юридических норм, это ориентир для органов, творящих право
Основные принципы:
· конституционности;· соответствия актов нижестоящих государственных органов (должностных лиц) актам Главы государства и вышестоящих государственных органов;· приоритета общепризнанных принципов международного права;· защиты прав и свобод, законных интересов граждан и социальной справедливости;· научность (в процессе подготовки нормативных актов важно изучать социально-экономическую, политическую ииную ситуацию, объективные потребности развития общества и т.п.);
· профессионализм (заниматься подобной деятельностью должны компетентные, подготовленные для этой роли люди — юристы, управленцы, экономисты и другие);
· законность (подобная деятельность должна осуществляться в рамках и на основе конституции, иных законов и подзаконных актов);
· демократизм (характеризует степень участия граждан в этом процессе, уровень развития процедурных норм и институтов в обществе);
· гласность (означает открытость, «прозрачность» правотворческого процесса для широкой общественности, нормальную циркуляцию информации).
· оперативность (предполагает своевременность издания нормативных актов).
Выделяют три вида правотворчества в зависимости от субъектов:• правотворчество государственных органов;
• правотворчество народа в процессе проведения референдума (всенародного голосования по наиболее важным вопросам государственной и общественной жизни);
• правотворчество отдельных должностных лиц (например, президента, министра);
• правотворчество органов местного самоуправления.
• локальное правотворчество (например, на предприятии, в учреждении и организации);
• правотворчество общественных организаций (например,профсоюзов);
Правотворчество государственных органов включает следующие подвиды правотворчества:
• законотворчество (правотворчество высших представительных органов — парламентов, в процессе которого издаются нормативные акты высшей юридической силы — законы,
• принимаемые в соответствии с усложненной процедурой);
• делегированное правотворчество ( нормотворческая деятельность органов исполнительной власти осуществляемая по поручению парламента);
• подзаконное правотворчество (здесь нормы права принимаются и вводятся в действие структурами, не относящимися к высшим представительным органам — президентом, правительством, министерствами, другими органами исполнительной власти).
Следует выделять субъектов правотворчества (и законотворчества) и субъектов правотворческой инициативы (и законодательной инициативы).
Субъектами нормотворчества является нормотворческий орган (должностное лицо) – государственный орган (должностное лицо), уполномоченный принимать (издавать) нормативные правовые акты. К нормотворческим органам относятся Национальное Собрание РБ, Президент РБ, Совет Министров РБ, министерства, государственные комитеты, местные Советы депутатов. Также субъектами нормотворчества может выступать народ в целом.
Субъектами законотворчества выступает Национальное собрание РБ, Президент.
Нормотворческая инициатива - официальное направление субъектом нормотворческой деятельности в нормотворческий орган (должностному лицу) проекта нормативного правового акта или мотивированного предложения о необходимости принятия (издания), изменения, дополнения, толкования, приостановления действия, признания утратившими силу, отмены нормативного правового акта либо его части.Законодательная инициатива - официальное внесение субъектом, определенным Конституцией Республики Беларусь, проекта закона Республики Беларусь в законодательный орган.41 Стадии правотворческого процесса планирование нормотворческой деятельности, нормотворческая инициатива, подготовка проекта нормативного правового акта