Правом Франции предусмотрена возможность начала производства в связи с неплатежеспособностью по требованию прокурора республики. Роль прокуратуры возрастает, поскольку она является единственным посредником между предприятием и заинтересованными государственными органами - казной, министерством экономики и др.
Ходатайство о начале производства в связи с неплатежеспособностью, заявляемое как кредиторами, должниками, так и другими лицами, должно быть подано в надлежащий суд, которому подсудно и подведомственно рассмотрение дел такой категории.
В зависимости от решения этой проблемы все изучаемые страны можно объединить в три группы, в каждой из которых дела о несостоятельности подведомственны: 1) всем гражданским судам (ФРГ); 2) главным образом коммерческим и некоторым гражданским судам (Франция); 3) специальным судам по делам о несостоятельности (Англия).
Во всех странах предусмотрено, что ходатайство в суд о начале производства в связи с неплатежеспособностью подается письменно в установленной форме. Если ходатайство подается должником, то он обязан при подаче документов представить суду список всех кредиторов и должников, опись своего имущества, виды и размер предоставленного по долговым обязательствам обеспечения, специальную резолюцию об урегулировании или ликвидации - в зависимости от намерения должника продолжить деятельность предприятия после улучшения его экономического положения или прекратить деятельность юридического лица с ликвидацией имущества. Если должник желает урегулировать свои отношения путем реализации специального плана урегулирования с целью улучшения экономического положения предприятия, то ходатайство о начале производства в связи с несостоятельностью должно содержать план такого урегулирования.
Когда ходатайство подано в суд кредиторами, то кредитор обязан предоставить суду данные, подтверждающие prima facie его требование к должнику (основание требования, его размер, вид ценной бумаги, из которой проистекает такое требование), и сделать заявление о неоплатности такого требования.
Между датой принятия дела к производству и первым слушанием ходатайства, как правило, проходит около недели. Если же обстоятельства позволяют, то слушание назначается и на более ранние сроки. Стороны могут просить об отсрочке, подозревая неплатежеспособного должника в намерении "выиграть время". Отсрочка предоставляется тогда, когда должник вообще оспаривает наличие у него задолженности.
Кредиторы должны доказать действительность требований, лежащих в основе ходатайства, размер требований, который должен быть не меньше установленного в законе минимума, и неплатежеспособность должника.
На процессуальной стадии слушания ходатайства правом предоставляются должнику также средства правовой защиты, а именно: должник, в отношении которого было заявлено ходатайство, отклоненное судом, может требовать возмещения убытков, возникших в результате необходимости должника участвовать в судебном процессе, требовать возмещения расходов по делу, по уплате умеренных гонораров адвокатам и других убытков, непосредственно возникающих в результате владения куратором имуществом должника. Если заявитель ходатайства действовал недобросовестно, то он может быть присужден к возмещению штрафных убытков.
С момента принятия судом ходатайства к производству до судебного объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства могут быть приведены в действие различные средства правовой защиты интересов кредиторов, по существу направленные на охрану имущества. Весь этот комплекс мер включает нормы уголовного, гражданского и административно-правового характера.
В ФРГ и других западноевропейских странах суд делает все необходимые на этом этапе распоряжения, как это предписано, в частности, пр. 106 конкурсного устава, для охраны имущества должника, которое называется конкурсной массой, особо возложив на него запрет отчуждать свое имущество. В настоящее время не делается публикация о таком запрете, но запись о нем вносится в поземельные книги, в регистры судов и судостроительных предприятий. Кроме указанных мер действенность такого запрета обеспечивается двумя методами: уголовно-правовыми (всякое сокрытие имущества должником, его продажа, увеличение пассива и т.д. образуют состав уголовно-наказуемого деяния) и гражданско-правовым ( кредиторам представляется право оспаривать действия должника и все совершаемые им сделки в рассматриваемый период времени).
Должник, в отношение имущества которого были установлены меры охраны, может выступать истцом в суде, но он лишается права быть ответчиком, на его имущество распространяется конкурсный иммунитет, согласно которому запрещается удовлетворение каких-либо требований из имущества должника вне рамок конкурсного процесса.
5. Oткрытиe конкурсного производства.
В Швеции кредитор в письменном виде подает заявление о процедуре банкротства в суд по месту уплаты должником налогов. Заявление должно быть подписано самим кредитором или его доверенным лицом, обосновано и подтверждено соответствующими доказательствами, если только состояние банкротства не общеизвестно.
В случае подачи заявления о процедуре банкротства самим должником оно должно содержать подписанный им перечень активов и пассивов с указанием его долгов по каждому кредитору, а также их имен, адресов и других необходимых сведений относительно своего имущества. При необходимости суд может принять меры по обеспечению сохранения имущества (наложение ареста) или взять подписку о невыезде должника за границу* .
При поступлении заявления должника об открытии процедуры банкротства суд должен немедленно его рассмотреть. В некоторых случаях может производиться предварительное расследование, если есть основания считать, что должник состоятелен. Предварительное расследование проводится в течение двух недель с момента поступления заявления в суд или, при наличии особых оснований, - в течение одного месяца. Должник приглашается на предварительное. расследование, однако решение о процедуре банкротства может быть принято в случае неявки и в его отсутствие.
Предварительное рассмотрение заявления кредитора также проводится в течение двух недель и при наличии особых оснований - не более 6 недель. Суд может вызвать стороны для дачи разъяснений. Если при предварительном рассмотрении должник признает заявление, суд должен незамедлительно удовлетворить заявление кредитора о процедуре банкротства.
Заявление о процедуре банкротства не может быть отозвано после того, как обнародовано решение суда о ее проведении. Суд вышестоящей инстанции может отменить это решение, если должник, обжаловав его, докажет свою состоятельность.*
Более четко условия открытия конкурсного производства сформулированы в германском законодательстве, так ГКУ, пр. 102 указывает, что конкурсное производство может быть открыто лишь тогда, когда должник оказывается неспособным платить долги, а неспособным платить долги признается должник, прекративший платежи. Подобное же положение существует и во Франции. Факт прекращения должником платежей должен доказывать кредитор. В праве Англии субъект, в отношении которого предполагается открыть конкурсное производство, должен иметь минимальную задолженность в сумме 750 ф.ст. по одному или нескольким долгам, подлежащим оплате немедленно или к определенной дате в будущем.
В США для начала конкурсного производства достаточно доказательства единственно необходимого признака несостоятельности - прекращения платежей, однако новым законом сохранено указание, по общему правилу, на минимальный размер задолженности, которое составляет 5 тыс. долл., и только для открытия специальной процедуры "урегулирования долгов лиц с регулярным доходом", предусмотренных законом о несостоятельности, должник, получающий регулярные доходы, должен иметь безусловных, заранее исчисленных необеспеченных долгов на сумму не менее 100 тыс. долл.. и безусловных, заранее исчисленных долгов с обеспечением исполнения на сумму не менее 350 тыс. долл..*
Кроме того законы всех изучаемых стран признают необходимость стечения кредиторов как условие открытия конкурсного производства, т.е. наличие неплатежеспособного должника нескольких кредиторов.
Идея конкурсного производства - соразмерного распределения имущества должника между кредиторами - предполагает наличие у должника нескольких кредиторов. Во всех странах если у кредитора оказывается один ходатайствующий должник, то конкурсное производство не открывается и принудительное взыскание осуществляется в рамках общего гражданского производства в исковом порядке.
6. Объявление должника несостоятельным и его правовые последствия.
Если суд при рассмотрении ходатайства о начале процедуры в связи с неплатежеспособностью установит, что для объявления должника несостоятельным (банкротом) имеются все необходимые условия, а меры, направленные на предотвращение открытия конкурсного процесса, не могут быть использованы в силу объективных причин (должник не может предложить какой-либо реальный и приемлемый план урегулирования долгов), то процесс переходить в следующую стадию - вынесение решения об объявлении должника несостоятельным и открытие конкурсного производства. Только суд может объявить должника несостоятельным и начать соответствующую процедуру.
В настоящее время в целях более гибкого урегулирования отношений, возникающих в результате неплатежеспособности участников гражданского и торгового оборота, конкурсное производство в зависимости от правового статуса несостоятельного должника, величины вовлекаемого в процесс имущества и его соотношение с массой долгов может осуществляться в различных модификациях. Такая множественность процедур называется процессуальным плюрализмом.