Наиболее единообразно вопрос о процедуре, которая может быть начата в отношении несостоятельного должника, решается в праве ФРГ, предусматривающим для несостоятельных должников, независимо от их правового статуса, помимо мировой сделки только одну возможность - ликвидацию имущества с применением единой для всех случаев процедуры конкурсного производства.
В развитии законодательства появилась новая тенденция - усиление роли и значения средств и процедур, предназначенных не для ликвидации имущества должника, а для предоставления ему возможности поправить пошатнувшиеся дела путем реализации плана урегулирования долгов и т.д.
В этом отношении очень показательна реформа французского законодательства о банкротствах 1985 года. Взамен ранее действовавших прав об урегулировании пассива предприятия, ликвидации имущества предприятия в судебном порядке и временного прекращения взысканий законом от 25 января 1985 г. введена процедура судебного восстановления предприятий, предназначенная для сохранения предприятия, поддержания его работы с сохранением занятости, а также для очистки пассива. К физическим и юридическим лицам, использующим штат наемных работников численностью до пятидесяти человек, и предприятиям, сумма торгового оборота которых не превышает 20 млн. франков, применяется упрощенная процедура.
В Англии в ходе законодательной реформы 1986 г. был существенным образом расширен круг субъектов несостоятельности, на которых распространил свое действие закон о неплатежеспособности. Если ранее законодательство о банкротствах не применялось к компаниям, то в настоящее время компании подлежат ликвидации или проходят через процедуры урегулирования долгов в соответствии с нормами закона о неплатежеспособности 1986 года.
В отношении компаний введена новая процедура, неизвестная ранее действовавшему законодательству, - процедура добровольного урегулирования долгов (company voluntary arrangements), возможно открытие процедуры администрации доходов компании (administration) и процедуры управления доходами компании (recirvership). Для компаний, экономическое положение которых оказывается безнадежным законом предусмотрена процедура ликвидации имущества, которая может быть добровольной и, в свою очередь, делится на две процедуры: добровольную ликвидацию компании ее членами и добровольную ликвидацию компании ее кредиторами. Принудительная ликвидация осуществляется судом. Предусмотрена специальная процедура ликвидации незарегистрированной компании.
В отношении физических лиц предусмотрены две процедуры: процедура добровольного урегулирования долгов и процедура ликвидации имущества.*
В Швеции, при принятии решения о проведении процедуры банкротства суд должен: вынести решение о дате заседания, на котором должник под присягой должен представить опись всего своего имущества; назначить управляющего; назвать кредитора, который должен под присягой представить свои притязания на общем собрании.
Решение о проведении процедуры банкротства помещается в газетах, а остальные кредиторы призываются представить под присягой свои притязания. Если вышестоящая судебная инстанция отменяет решение о проведении процедуры банкротства, то суд первой инстанции должен незамедлительно дать об этом объявление в газетах. В этом случае недвижимость, представленная в счет оплаты долгов, возвращается должнику, если только нет необходимости использовать ее для оплаты расходов по проведению процедуры банкротства и других связанных с ней долгов.
После объявления о процедуре банкротства должник не имеет права распоряжаться имуществом, которое внесено в счет оплаты долгов. Он также не имеет права брать на себя относящиеся к процедуре банкротства обязательства.
Наибольшее разнообразие процессуальных возможностей наблюдается в праве США. Закон о несостоятельности 1979 года предписывает, что в зависимости от правового положения должника, объявленного несостоятельным, суд начинает одну из предусмотренных законом процедур.
В отношении всех должников независимо от их статуса, за исключением железнодорожных, страховых и банковских корпораций, строительных и кредитных объединений, в соответствии с предписаниями главы 7 закона начинается процедура ликвидации. В отношении этого же круга лиц за исключением брокеров фондовых и товарных бирж и железнодорожных корпораций, по решению суда может быть начата также процедура реорганизации, предусмотренная главой 11. В случае несостоятельности брокеров фондовой биржи суд начинает специальную процедуру, предусмотренную частью 3 гл. 7 "ликвидация имущества брокеров фондовой биржи", а в отношении брокеров товарных бирж - процедуру, предусмотренную частью 4 гл. 7 "ликвидация имущества брокеров товарной биржи". Муниципальные организации, объявленные неплатежеспособным, должны пройти через процедуру "урегулирование долгов муниципальных организаций", предусмотренную гл. 9. Железнодорожные корпорации, признанные неплатежеспособными, могут быть реорганизованы согласно ч. 4 гл. 11 закона о несостоятельности 1979 года.
За рамками специального законодательства о несостоятельности остается урегулирование отношений, возникающих в результате неплатежеспособности корпораций и объединений прямо изъятых из под действия этих законов. Ведение дел таких корпораций и объединений в случае их несостоятельности осуществляется на базе специального законодательства.
Судебное решение о начале конкурсного производства действует erga omnec ( в отношении всех ) и поэтому доводится до сведения широкой публики.
Публикация должна содержать имя должника, сведения о его местожительстве или местонахождении предприятия, дату вынесения решения судом, номер, под которым совершена запись в торговом реестре, имя и адрес конкурсного управляющего. Кредиторам, место жительства или местонахождение предприятий которых известно, высылаются специальные извещения.
Открытие конкурсного производства имеет ряд существенных и важных последствий для кредиторов и должника. Несостоятельный должник лишается полностью или существенно ограничивается в праве управления и распоряжения имуществом. Право управления и распоряжения имуществом переходит к должностным лицам конкурсного производства.
Лишение должника права распоряжения имуществом со средних веков являлось главнейшим правовым последствием начала конкурсного производства и таковым остается и в наше время. Оно особо предусматривается действующим законодательством ФРГ ( пр. 6 ГКУ ), Франции ( ст. 31, 152 закона от 25 января 1985 г.). В Англии и США для урегулирования отношений, возникающих после открытия конкурса, применяется институт доверительной собственности (trust): конкурсный управляющий приобретает статус доверительного собственника, а право собственности со всеми его правомочиями владения, распоряжения и пользования переходит к конкурсному управляющему. В качестве бенефицианта выступают конкурсные кредиторы и иногда - сам несостоятельный должник.
В момент объявления должника несостоятельным и открытия конкурсного производства в отношении имущества должника устанавливается конкурсный иммунитет. Никто из кредиторов не может осуществлять требования к должнику иначе, нежели в рамках производства по делу в связи с несостоятельностью, а конкурсные кредиторы могут осуществлять свои требования только по правилам, установленным для конкурсного производства, и никакие аресты и взыскания на имущество должника не допускаются в пользу отдельных кредиторов.
Конкурсный иммунитет действует только в отношении конкурсных кредиторов, под категорию которых не подпадают кредиторы должника с обеспеченным правом требования, и только в течение осуществления конкурсного производства. С окончанием конкурсного производства кредиторы, получившие недостаточное удовлетворение или вовсе его не получившие, могут предъявлять свои требования самостоятельно обычным исковым порядком.
Обязательства должника, даже те, по которым срок исполнения еще не наступил к моменту объявления должника несостоятельным, признаются просроченными. Новым французским законодательством из этого общего правила установлено исключение: при открытии процедуры судебного урегулирования долги, срок платежа по которым еще не наступил на день вынесения решения, оплачиваются по мере наступления срока исполнения.
С момента объявления должника несостоятельным и начала конкурсного производства законодательством может предусматриваться остановка течения процентов по денежным требованиям кредиторов. Такое правило, в частности, предусмотрено пр. 63 ГКУ, ст.55 закона N 85-98 от 25 января 1985 г., ст.189 закона о несостоятельности 1986 года.
Открытие конкурсного производства имеет своим важным последствием так называемого периода "подозрительности", то есть оно имеет ретроактивные последствия. Суть заключается в том, что конкурсный управляющий имеет право опротестовать сделки, совершенные должником в течение установленного в законе времени до открытия конкурсного производства. Так, пр. 30-33 ГКУ предусматривают, что конкурсный управляющий может оспорить: сделки, заключенные несостоятельным должником в ущерб или с намерением причинить ущерб конкурсным кредиторам после подачи ходатайства в суд или прекращения платежей, если контрагенту по такой сделке было известно о прекращении платежей или подаче ходатайства; сделки после прекращения платежей или подачи ходатайства, предоставляющие преимущества кому-либо из кредиторов; возмездные договоры, совершенные несостоятельным должником в течение года, предшествующего открытию конкурсного производства, со своими ближайшими родственниками и супругом; договоры дарения, совершенные должником в течение года до открытия конкурсного производства, за исключением тех, предмет которых является обычным подарком в известных случаях; договоры дарения в пользу супруга, совершенные в течение двух лет до открытия конкурсного производства.