Функции опекуна.
Первоначальной обязанностью опекуна была защита лица также как и имущества несовершеннолетнего. Природа tutela была идентична природе patriapotestas. Это значит, что опекун выступал как господин, владелец имущества опекаемого. В развитом праве задача опекуна ограничивалась защитой имущества опекаемого, а забота о личности несовершеннолетнего была в руках матери или другой семьи.
Функции опекуна становились более специфическими и его власть над имуществом становилась предметом ограничений. Функции опекуна различались в соответствии с тем, с каким несовершеннолетием он имел дело.
Если опекаемый был infans и таким образом был недееспособным, опекун имел administratio, т.е. управление имуществом. Это означало, что опекун распоряжался делами опекаемого и должен совершать все имущественные сделки. Так как Римское право не признавало представительства, все имущественные сделки заключались опекуном от своего имени и законный результат имел отношение к опекуну, а не к опекаемому. Практическое решение этой проблемы заключалось в использовании раба для осуществления имущественных сделок.
Введение гарантии (auctoritatis interposito).
Опекаемый, которому исполнилось свыше 7 лет был ограничен в осуществлении имущественных сделок. Он мог осуществлять сделки, от которых получал выгоду, но сделки, в результате которых он мог быть обременен долгами, могли быть разрешены только с одобрения его опекуна. Опекун должен присутствовать и неформально соглашаться на осуществление сделки. Если опекаемый вступал в двусторонний контракт без авторитета опекуна, результат заключался в том, что он ограничивал другую сторону по отношению к себе, но не обременял никакими правовыми обязанностями себя. Имперский рескрипт смягчил эту несправедливость наделением опекаемого обязательством в отношении расширения его обогащения.
Полномочия опекуна в отношении имущества.
Первоначально опекун был вместо господина в том, что касается имущества, и мог отчуждать собственность опекаемого. Главная обязанность опекуна состоит в управлении имуществом малолетнего (administratioetgestio, т.е. управление и заключение сделок). В частности опекун обязан:
1) сберегать наличное имущество малолетнего;
2) приращивать это имущество;
3) свободные деньги малолетнего опекун обязан употребить на покупку недвижимости или отдать в рост (если других доходов малолетнего недостаточно для необходимых издержек). Употребляя деньги в свою пользу, опекун платил высокие проценты 4) из имущества малолетнего опекун имел право отчуждать только вещи малоценные и подлежащие гибели;
5) опекун обязан в интересах малолетнего совершать все юридические акты по имуществу его (если опекаемый младше 7 лет - самостоятельно: если старше - посредством auctoritastutoris (т.е. подтверждением опекуна, придающего законную силу обсуждению или обязательству).6) опекун обязан вести счета (rationes) по всем отраслям управления и по прекращении опеки просить о назначении попечителя. За опеку не полагается вознаграждение. Но оно может быть назначено в завещании и опекунскими властями.
Одна опека межет быть поручена многим лицам (contutores). При этом каждый опекун может распоряжаться, не спрашивая других соопекунов; но с другой стороны, каждый соопекун может остановить распоряжение другого. Все соопекуны отвечают за действия друг друга. Управление многих опекунов нецелесообразно, поэтому обыкновенно:
1) или опека поручается одному опекуну (tutorgerens), а другие имеют только надзор за ним - tutorhonorarium;
2) или она разделяется между соопекунами (по роду дел perpartes, или по месту нахождения малолетнего - perregiones); в этом случае каждый опекун осуществляет только свою часть опеки, но обязан наблюдать и за другими.
Важное ограничение полномочий опекуна, связанное с отчуждением имущества опекаемого, было учреждено oratioSeveri, т.е. решением сената, предложенное императором Севером в конце II в. от Р.Х., которое запрещало опекуну отчуждать или закладывать сельские или пригородные земельные участки подопечного (praediarusticavelurbana).
Константин расширил запрет на все ценное имущество, которое могло быть продано только в случае необходимости под контролем магистрата.
С другой стороны, определенные обязательства были возложены на опекуна. Он должен был осуществлять инвентаризацию имущества в начале опеки и в определенных случаях должен был обеспечить безопасность имущества опекаемого, т.к cautiorempupillisalvemfore.
Средства судебной защиты против опекуна.
В случае, когда опекун предпринял cautiorempupillisalvemfore,он должен быть ответственным в соответствии с общим иском (actioexstipulatu) в условиях плохого управления. Более того, со времен XII таблиц всякое другое лицо, кроме самого опекаемого, могло заявить и против опекуна, могло быть открыто публичное уголовное производство crimensuspectitutoris перед магистратом, претором или наместником провинции. Если вина его будет доказана, магистрат объявляет его недостойным доверия (tutorsuspectus) и отстраняет его от опеки. Речь идет о преступлении на основе публичного права, но в области частного права XII таблиц обеспечивают actiorationibusdistrahendis, т.е. иск о разделе счетов, который предоставлялся после окончания опеки против опекуна, растратившего часть имущества подопечного. Этот иск был из правонарушения и опекун получал приговор заплатить в двойном размере. Этот иск мог, однако быть установлен только против мошенничества со стороны опекуна и соответственно появился другой иск actiotutelae, т.е. иск из опеки, а именно: по окончании опеки бывший подопечный предъявляет иск бывшему опекуну о возмещении ущерба, причиненного ему умышленно.
Это был actiobonaefidei, который опекаемый мог предъявить опекуну в конце опеки. Согласно этому иску, опекаемый претендовал на все приобретения, сделанные на имущество опекуном и также в случае, когда терпел ущерб в результате dolus и culpalevisinconcretoот опекна.
Могло быть, что опекун имел контр требования за выплаты, сделанные или из его собственного имущества и/ или когда опекун терпел ущерб от опеки. Здесь имел место actiotutelaecontrariaпосредством которого опекун мог взыскать затраты, сделанные в интересах подопечного. Эти иски были suasiexcontractu.
Наконец, опекун мог использовать actiohypothecariaили quasiservianaсо времени Константина. Этот император создал предполагаемую ипотеку на имущество опекуна, чтобы облегчить любые требования, которые опекаемый мог иметь против опеки.
Прекращение опеки.
Опека прекращалась:
1) когда опекаемый умирал или достигал 14 лет (если это мужчина) или 12 лет (если женщина) или подвергался capitis deminutio minimo, т.е. когда его усыновляют и он приобретал отца;
2) когда опекун умирал или лишался свободы;
3) опекунские власти могли удалить опекуна, если была доказана его недобросовестность в ведении дела;
4) опека матери и бабки прекращалась с вступлением в новый брак.
Попечительство (cura).
Попечительство сходно с опекой - это общественная должность, учрежденная правительством. Попечитель подобно опекуну управляет имуществом другого лица. В частном праве попечительство - это забота об имуществе некоторых лиц sui iuris, которые сами не в состоянии им управлять, или над имуществом временно не находящимся в чьей-либо собственности.
Так как cura развивалась под влиянием опеки, она переняла от нее некоторые черты (частично забота о личности опекаемого) и многие юридические средства и положения: occusatiosuspecti, т.е. открытие публичного уголовного производства против опекуна, умышленно и бесчестно нанесшего ущерб подопечному; это средство стало применяться и против попечителей в послеклассическом праве; actio subsidiaria, т.е. вспомогательный иск со времени Траяна давался против муниципального магистрата, выбравшего неплатежеспособного попечителя, с которого подопечный не может взыскивать; oratio Severi, т.е. постановление сената, запрещающее отчуждать или закладывать сельские или пригородные земельные участки подопечного; satisdatio (cautio) rem pupilli (adulescentis) salvam fore, т.е. ручательство попечителя, что он не причинит ущерба при управлении имуществом подопечного.
В своем первоначальном виде cura также была чисто властным отношением (potestas) в интересах всей семьи и подопечного, позднее все больше стала преобладать идея защиты его имущества.
Из правового отношения между попечителем (curator) и опекаемым возникают притязания, осуществляемые уже во время попечительства с помощью actio negotiorum gestorum (directa contraria), в юстиниановом праве также actio negatiorum gestorum utilis или actio curationis (utilis) этого же содержания. Для своих притязаний опекаемый обладает преимущественными правами в отношении имущества попечителя, например, hypothea generalis, т.е. залог всего имущества, распространяющийся и на последующие приращения; privilegium exigendi, т.е. особое право в пользу подопечного, выступавшего как кредитор.
Cura не имеет единого характера, она охватывает множество юридических форм. Согласно законам XII таблиц, древнейшими из них являются cura furiosi (над безумным) и cura prodigi (над расточителем). В качестве curator legitimus попечителем, прежде всего, становится agnatus proximus (ближайший родственник из числа агнатов), а если его нет, то члены рода (gentiles); если таковые тоже отсутствуют, магистрат сам назначает подходящее лицо (curator honorarius). Попечитель обязан управлять имуществом вверенного ему лица и вести за него процессы; отчуждение, выходящее за рамки нормального управления делами, недействительно.