7.8. Выплата аванса
Пункт 2 статьи 33 Закона предусматривает, что если издательство заключает договор заказа, то оно обязано предусмотреть в нем выплату аванса. Размер аванса в Законе не установлен. Обычно он составляет 10-20% от всей суммы авторского вознаграждения и выплачивается либо при заключении договора, либо через короткое время. Если в авторском договоре аванс обозначен как “безвозвратный”, то он не подлежит возврату, даже если автор не передает произведение издательству. Аванс может выплачиваться сверх суммы основного вознаграждения, либо включаться в нее.
На практике очень часто аванс выплачивается и по авторскому договору. При полистном расчете гонорара, традиционно, его могут выплатить в три приема: 30% – при заключении договора, 30% – при сдаче рукописи в печать и оставшиеся 40% – после выхода книги в свет. Порядок, части и сроки выплаты авторского вознаграждения могут быть оговорены особо в договоре.
Если гонорар начисляется автору в виде процента от проданных экземпляров, то аванс выплачивается в счет суммы, полученной в будущем. В этом сумма аванса обычно оговаривается сторонами при заключении договора.
8. Нарушение авторских прав
8.1. Нарушение авторских прав в рамках авторского договора
Авторский договор содержит в себе различные гражданские обязательства. Так, автор обязуется передать произведение издательству и не передавать произведение третьим лицам, получить начисленное вознаграждение и т.п. С другой стороны, издательство обязано использовать произведение только предусмотренным договором способом, выплатить автору вознаграждение и т.п.
Любые нарушения этих обязательств влекут ответственность по статье 34 Закона об авторском праве, а также по статьям 393-406 ГК РФ. Ниже приводятся типичные случаи таких нарушений.
Нарушения со стороны издательства:
· Неуказание имени автора.
Конечно, желательно, чтобы в договоре прямо указывалось, как будет обозначен автор произведения (под подлинным именем, под псевдонимом) или он вообще не будет указан. Если договор не содержит таких указаний, то издательство вправе обозначить имя автора обычным способом. В частности, можно и опустить имя автора, поскольку Закон не предполагает обязательного указания имени автора.
Неуказание имени автора в нарушение договора дает право автору требовать публикации оповещения об авторстве (например, в газете “Книжное обозрение”), запрета распространения книги, компенсации морального вреда (ст. 150, 151 ГК РФ).
· Искажение произведения.
Это нарушение, по общему правилу, может повлечь требования автора о возмещении убытков. При этом автор должен доказать размер своих убытков, что вызывает большие трудности. Моральный вред в этом случае не возмещается. Однако, если искажение произведения таково, что оно нанесло ущерб чести и достоинству автора, то оно подпадает под статью 15 Закона, то есть нарушает личные неимущественные права автора; в этом случае может быть потребовано возмещение морального вреда.
· Просрочка в выпуске произведения.
Это нарушение может влечь только возмещение убытков, если в договоре не указаны особые санкции.
· Невыпуск произведения в свет.
Если у издательств нет уверенности, что произведение будет выпущено в свет, то в договоре следует заранее указать, что в этом случае, например, “автор сохраняет за собой полученный аванс, но не может требовать сверх этого взыскания убытков”. Когда в договоре нет таких точных указаний, приходится прибегать к толкованию условий договора и выяснять, взяло ли на себя издательство обязанность выпустить произведение в свет. Если такой обязанности из договора не вытекает, то за автором сохраняется лишь аванс, но требование о взыскании убытков сверх этого должны отклоняться.
· Просрочка в выплате вознаграждения автору.
Если в договоре не предусмотрена уплата неустойки (пени, штрафа) за просрочку платежа, то подлежит применению статья 395 ГК РФ, которая предусматривает обязанность стороны, просрочившей уплату долга, начислить на долг пени в размере учетной ставки банковского процента. Кроме того, следует учитывать, что авторское вознаграждение приравнивается к трудовому доходу, а потому суды применяют в этом случае Закон РСФСР “Об индексации денежных доходов и сбережений граждан в РСФСР” от 24 октября 1991 г. При этом сумма авторского вознаграждения индексируется с учетом увеличения минимального размера оплаты труда.
Нарушения со стороны автора:
· Непредоставление произведения издательству.
В договоре на этот случай может быть указано, что автор возмещает полученный аванс, а договор прекращается. Менее желательные санкции (например, штраф) могут быть установлены в случае незначительных задержек сдачи произведения (например, на один-два месяца). Однако договор не может предусматривать обязанности автора, не представившего произведения, возместить все убытки издательству: ст. 34 Закона об авторском праве устанавливает обязанность автора возместить только реальный ущерб.
· Представление автором права на использование произведения третьим лицам.
Если издательство приобрело по договору исключительные права, а автор в нарушение договора передал те же права третьему лицу, то издательство вправе предъявить к автору претензии. Договор может предусматривать на этот случай самые разные санкции – штраф, прекращение выплаты гонорара и т.п. В любом случае (если это не исключено договором) издательство вправе взыскать с такого автора-нарушителя свои убытки, в том числе – упущенную выгоду.
Авторский договор может быть изменен или расторгнут только по соглашению сторон, если иное не предусмотрено Законом или самим договором. Основания могут быть заранее обговорены в договоре или возникнуть с силу непредвиденных обстоятельств.
В соответствии со ст. 450 ГК РФ по «инициативе одной из сторон договор может быть изменен или расторгнут по решения суда только:
· при существенном нарушении договора другой стороной. Существенным признается нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что вправе была рассчитывать при заключении договора;
· в других случаях, установленных Законом или договором».
«Основанием для изменения и расторжения договора могут также являться существенные изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа». (Ст. 451 ГК РФ).
Гражданский кодекс устанавливает, что при отсутствии соглашения сторон о приведении договора в соответствие с изменившимися обстоятельствами, он может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны только при наличии одновременно следующих условий:
· в момент заключения договора стороны исходили из того, что таких кардинальных изменений обстоятельств не произойдет;
· изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть;
· исполнение договора без изменения его условий нарушило бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон;
· из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.
При расторжении договора вследствие существенно изменившихся обстоятельств суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением договора.
Любые действия по изменению или расторжению договора должны осуществляться в той же форме, что и заключение договора.
Обращение в судебные органы по вопросу изменения или расторжения авторского договора возможно только после получение отказа другой стороны урегулировать возникшие проблемы, либо при отсутствии ответа в срок, указанный в предложении или заранее оговоренный, либо, согласно закону, – по истечении тридцати дней.
Согласно п. 9 постановления Пленума Верховного Суда СССР «О применении судами законодательства при рассмотрении споров, возникших из авторских отношений» от 18.04.1986 года, авторское вознаграждение (включая аванс), полученное по договору о передаче произведения для использования, может быть взыскано с автора лишь в случае расторжения договора по следующим основаниям:
· при непредставлении по вине автора заказного произведения в обусловленный договором срок, исключая случаи, когда произведение направлялось организацией на рецензию или в отношении его проводилась иная подготовительная работа, связанная с последующей оценкой;
· при выполнении заказанной работы не в соответствии с условиями договора, например, отступление от темы или жанра произведения;
· при недобросовестном выполнении автором заказанной работы, например, неправомерном использовании чужих произведений, представлении своего, ранее опубликованного произведения под видом нового, искажения оригинала при переводе, т.п.;
· при отказе автора от внесения в произведение исправлений, предложенных ему организацией в порядке и в пределах, установленных договором;
· при нарушении автором обязанности лично выполнить работу;
· при нарушении автором согласованного в договоре обязательства без письменного согласия другой стороны не передавать третьим лицам указанное в договоре произведение или часть его для использования тем же способом, какой обусловлен договором.
8.4. Плагиат
При обвинении автора в недобросовестности, едва ли не самое сложное – уличение его в плагиате. По «Закону об авторском праве и смежных правах» охраняется форма произведения, но не его содержание. Поэтому использование чужих идей или даже сюжетов законом не преследуется. Плагиатом считается лишь прямое заимствование из конкретного произведения. В этом случае, если факт присвоения авторства будет установлен, может наступить даже уголовная ответственность (ст. 146 УК РФ). Но для того, чтобы суд вынес подобное решение, должно быть доказано, что пострадавшей стороне нанесен «крупный» ущерб. При этом его величина законом не определяется. Вероятно, поэтому дела подобного рода в практике российского судопроизводства пока единичны.